2008年專利法第63條：假冒專利的，除依法承擔民事責任外，由管理專利工作的部門責令改正并予公告……；構成犯罪的，依法追究刑事責任。就刑事責任而言，新專利法與原專利法一樣，屬于附屬刑法，并未對于構成犯罪的假冒專利行為指向具體的罪名和刑事責任，法律適用時仍然需要從刑法規(guī)定中加以辨識。
10月15日 消息：前一秒換裝后一秒落網(wǎng)!網(wǎng)紅女主播廖某直播間帶貨當場被抓是為何?據(jù)澎湃新聞報道， 8 月 28 日，上海警方偵破上海首例利用“網(wǎng)紅主播直播帶貨”形式對外銷售假冒注冊商標商品案。在浙江多地抓獲售假犯罪團伙 5 個，查處窩點 8 處。其中，涉案犯罪嫌疑人共計 50 余名， 41 人已被依法批準逮捕。
在現(xiàn)場，警方繳獲了假冒商品 3000 余件，包括多個奢侈品牌的箱包服飾等。據(jù)統(tǒng)計，廖某直播間場平均均觀看人數(shù)在 20 萬以上，平均每場銷售額上千萬。
在直播時，網(wǎng)紅主播廖某不會提及這些品牌的名稱，而是用一些極強指向性的奢侈品品牌或款式代號來介紹假冒商品，比如用“楊樹林”替代"YSL"。展示時，商品商標會貼上膠帶，商品鏈接的圖片會作相應的處理。
除售假帶來的巨額收益外，售假廠商還會向廖某額外提供一筆“出場費”。為逃避監(jiān)管和追查，直播結束后，廖某的直播團隊會刪除所有涉及假冒產(chǎn)品的購買鏈接，回看視頻等。
目前，上海虹口警方已查實 5 家商家涉嫌售假，共計 35 名犯罪嫌疑人已被虹口檢查機關依法批準逮捕。
假冒專利罪：
假冒他人專利行為與專利侵權行為的界線是分明的。《刑法》所規(guī)定的“假冒他人專利行為”不僅涵蓋“專利侵權行為”，而且主要是指“專利侵權行為”，這是因為較之于《專利法》所規(guī)定的“假冒他人專利行為”來說，“專利侵權行為”與專利權人的切身利益休戚相關，迫切需要用《刑法》予以規(guī)范。筆者認為，這位學者顯然是把個人的學術觀點視為“立法者的本意”，其觀點是難以成立的。
在我國，立法者是指有立法權的國家機關，而不是指參與立法工作的個人。既然《刑法》和《專利法》都是立法者制定的法律，就不能人為地將《刑法》所規(guī)定的“假冒他人專利行為”與《專利法》所規(guī)定的“假冒他人專利行為”割裂開來。由于《刑法》第二百一十六條并未對假冒他人專利行為的具體含義作規(guī)定，因此，對假冒專利罪中的假冒他人專利行為，應當并且只能根據(jù)該行為在《專利法》中的固有含義予以解釋，換句話說，就是要運用系統(tǒng)解釋方法，著眼于《刑法》與《專利法》的聯(lián)系來解釋假冒專利罪中的假冒他人專利行為。
既然未經(jīng)注冊商標專用權人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的行為，構成假冒注冊商標罪，那么，未經(jīng)專利權人的許可實施其專利的行為，商標的基本作用是區(qū)分商品或服務的來源，而專利的基本作用是保護發(fā)明創(chuàng)造，這種不同的作用決定了假冒注冊商標以擅自“使用”他人的注冊商標為前提，而假冒專利的行為恰恰是指“未使用”他人專利的情形。
單位構成假冒專利罪嗎
可以構成。假冒專利罪的主體為一般主體，凡達到刑事責任年齡，具有刑事責任能力的自然人均可成為本罪的主體，根據(jù)《刑法》第二百二十條的規(guī)定，單位也可以成為本罪的主體。
本罪的主體通常為從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動的非專利權人，但也可以是專利權人，例如，有的行為人以自己的實用新型專利假冒他人的發(fā)明專利，以自己市場知名度或美譽度低的專利產(chǎn)品假冒他人知名度或美譽度高的專利產(chǎn)品。
在專利法視域中，“假冒專利”一詞首次出現(xiàn)在2008年專利法第63條中，但立法文本并未回答“什么是假冒專利”。從專利法及其實施細則的制定和修訂過程來看，“假冒專利”最早發(fā)端于1984年制定的第一部專利法中的“假冒他人專利”，1992年專利法增設“冒充專利”，從而形成了“假冒他人專利”和“冒充專利”二元劃分的立法模式。
2000年修改專利法時繼續(xù)保持二元模式，并且通過單獨成款的形式強調(diào)兩種行為的分野。這種二元劃分模式凸顯了這兩種行為人承擔不同的法律責任。假冒他人專利行為者不僅要承擔民事責任，還可能要承擔行政責任和刑事責任;對于冒充專利行為，專利法僅僅規(guī)定了行政責任。
這種涇渭分明的立法模式隨著2008年專利法修改發(fā)生了巨大變化，該法第63條統(tǒng)一規(guī)定為：假冒專利的，除依法承擔民事責任外，由管理專利工作的部門責令改正并予公告……;構成犯罪的，依法追究刑事責任。
就刑事責任而言，新專利法與原專利法一樣，屬于附屬刑法，并未對于構成犯罪的假冒專利行為指向具體的罪名和刑事責任，法律適用時仍然需要從刑法規(guī)定中加以辨識。在刑法視域中，承擔刑事責任的前提之一是行為人實施了符合刑法規(guī)定的犯罪行為，而認定是否構成犯罪需要考慮主體、主觀方面、客體和客觀方面，四者缺一不可。
其中，客觀方面要件是指刑法所規(guī)定的犯罪活動的客觀事實特征，包括危害社會的行為、危害后果及其因果關系等。危害社會的行為包括刑事法律所禁止的作為和不作為。1997年修訂后的刑法，針對假冒他人專利的行為，設立了“假冒專利罪”，即第216條：假冒他人專利，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。由于后來的專利法中不再區(qū)分假冒他人專利和冒充專利，而是將這兩種行為統(tǒng)稱為“假冒專利”行為，因此，對后來立法“不再區(qū)分”是否波及刑法中的“假冒專利罪”，存在不同觀點。
雖然1997年刑法采用的罪名為“假冒專利罪”而非“假冒他人專利罪”“非法實施他人專利罪”“冒充專利罪”等，在以后的司法解釋中也一直使用“假冒專利罪”的罪名，但是2004年《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第10條對“假冒他人專利”行為的列舉規(guī)定中，并不包括冒充專利行為。因此，盡管新專利法棄用冒充專利行為與假冒專利行為的二元劃分模式，統(tǒng)稱為“假冒專利”行為，但此“假冒專利”并非刑法“假冒專利罪”中的“假冒專利”。從目前的刑法條文和司法解釋規(guī)定看，假冒專利罪僅指向假冒他人專利，情節(jié)嚴重的行為，并不包括冒充專利行為，所以，假冒專利罪內(nèi)涵界定應當堅持罪刑法定的嚴格解釋原則。
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