引言
關(guān)于朋友圈發(fā)布的內(nèi)容能否作為現(xiàn)有設(shè)計抗辯依據(jù)的問題，目前實踐中爭議較大，有可有不可，兩派觀點非常鮮明，各自有各自的道理，當(dāng)然從不同的角度分析肯定也會得出不同的結(jié)論，那么下面我們將結(jié)合實際案例對該問題進(jìn)行探討。
案情簡介
案件當(dāng)事人：
原告(被上訴人)：羅某
被告(上訴人)：永康市興宇五金制造廠、浙江司貝寧工貿(mào)有限公司(以下簡稱A公司)
審理法院及案號：
一審：杭州市中級人民法院(2017)浙01民初1795號
二審：浙江省高級人民法院(2018)浙民終551號
判決結(jié)果：
一審：駁回了羅某的全部訴訟請求。
二審：駁回上訴，維持原判。
一審情況：
羅某是ZL201630247806.0號“門花(鑄鋁藝術(shù)-2)”外觀設(shè)計專利權(quán)人， A公司印制在宣傳冊中的一款門花產(chǎn)品涉嫌侵權(quán)，遂起訴至法院。經(jīng)比對，被控侵權(quán)設(shè)計與授權(quán)外觀設(shè)計構(gòu)成近似。A公司提交證據(jù)證明，在涉案專利申請日前，在一微信賬戶的朋友圈中已經(jīng)發(fā)布前述設(shè)計，遂主張現(xiàn)有設(shè)計抗辯。杭州中院經(jīng)審理后認(rèn)為：專利法中規(guī)定的現(xiàn)有設(shè)計應(yīng)當(dāng)是指該設(shè)計在專利申請日前已經(jīng)處于能夠為公眾獲得的狀態(tài)，具有被獲知的可能性，而非要求其已經(jīng)實際被公眾獲得。本案中，首先，微信朋友圈并不是一種具有高度私密性的社交媒體，相反卻具有較強的開放性，可以通過設(shè)置使其對所有人可見。瀏覽朋友圈內(nèi)容的微信好友也不負(fù)有保密義務(wù)，而是可以轉(zhuǎn)發(fā)，甚至下載后以其他形式作進(jìn)一步傳播與公開。故發(fā)布在朋友圈的內(nèi)容存在被不特定公眾所知的可能。其次，發(fā)布涉案朋友圈的微信號是一營銷用微信賬戶，通過朋友圈推銷產(chǎn)品，朋友圈中所發(fā)布的產(chǎn)品已經(jīng)在售，公眾已經(jīng)可以購買并使用。作為門花的設(shè)計，一旦公開銷售或使用即已經(jīng)為不特定公眾所知。因而，該朋友圈內(nèi)容可以作為現(xiàn)有設(shè)計抗辯的依據(jù)。杭州市中級人民法院據(jù)此駁回了羅某的全部訴訟請求。
二審情況：
一審宣判后，羅某不服，向浙江省高級人民法院提起上訴。經(jīng)審理，浙江省高級人民法院判決駁回上訴，維持原判。
筆者認(rèn)為：
一、能夠為公眾獲得的狀態(tài)是一種確定性的可獲得狀態(tài)
從上面杭州中院的一審觀點可以看出，杭州中院認(rèn)為“能夠為公眾獲得的狀態(tài)”是一種只要具有被公眾獲知的可能性，就算能夠為公眾獲得的狀態(tài)，個人不太認(rèn)同上述觀點：
首先，個人認(rèn)為“能夠為公眾獲得的狀態(tài)是一種確定性的可獲得狀態(tài)，即公眾(任何人)想獲得就能獲得，比如各大官網(wǎng)上的信息;至于朋友圈的信息公開程度是僅限于朋友圈內(nèi)的好友的，并不是向任何人公開的，即便設(shè)置了對所有人可見，這里的所有人指的是朋友圈內(nèi)的所有好友，并不包括朋友圈外的陌生人，一個人的朋友圈再大也不過成百上千人甚至上萬人，但相較于公眾這個基數(shù)來講還是個小群體，雖然存在被不特定公眾所知的可能，但也是相當(dāng)有難度的，必須先知道這個人，而且申請?zhí)砑雍糜巡⑼ㄟ^后，才能看見他的朋友圈，所以朋友圈的公開算不上確定性地對公眾開放;
其次，即便朋友圈的微信號是一營銷用微信賬戶，通過朋友圈推銷產(chǎn)品，朋友圈中所發(fā)布的產(chǎn)品已經(jīng)在售，公眾已經(jīng)可以購買并使用。但這并不能說明產(chǎn)品真的已經(jīng)賣出去了，因為并沒有實質(zhì)性的證據(jù)證明有公眾購買和使用，所以這一點也不能說明朋友圈的公開算確定性地對公眾開放。
二、可能性和推斷性的結(jié)論對專利權(quán)人并不公平
杭州中院一審的觀點中多次出現(xiàn)“可能”、“可以”、“一旦”等不確定性詞語，說明杭州中院作出結(jié)論前的好些前提條件都是不確定的，因此不確定的前提條件推導(dǎo)出來的結(jié)論自然會存在不確定性，不夠可靠，用不可靠的結(jié)論來否定專利權(quán)人的訴訟請求對專利權(quán)人是不公平的。
案件啟示：
一、產(chǎn)品的公開時間
申請專利前，一定不要公開專利所涉及的產(chǎn)品，尤其是在一些公眾媒體或者市面上，以提高權(quán)利的穩(wěn)定性，避免專利授權(quán)后被涉嫌侵權(quán)方無效或作為現(xiàn)有技術(shù)進(jìn)行抗辯，對專利權(quán)人造成不利影響。
二、申請專利前在微信朋友圈以銷售為目的地公開專利所涉產(chǎn)品對于不同主體需要注意不同的事項
1、對于專利權(quán)人，盡量不要在專利申請前在朋友圈發(fā)布專利所涉產(chǎn)品的信息(尤其是外觀設(shè)計專利產(chǎn)品);如果不幸公開了，那么在維權(quán)之前要把申請日前公開的信息全部刪除;或者公開的時候只公開部分技術(shù)特征，關(guān)鍵特征不公開。
2、對于涉嫌侵權(quán)方，通過朋友圈搜集證據(jù)時，一定要記得公證，否則專利權(quán)方很容易銷毀(刪除)朋友圈的信息;另外不光要收集公布產(chǎn)品的信息，同時也要收集產(chǎn)品已經(jīng)售出的信息，比如某天售出多少多少數(shù)量多少多少金額等曬單信息，這樣就可以證明產(chǎn)品已經(jīng)售出了，相較于上面的推定售出證明力要強很多，證明力更強，至少可以提高訴訟成功的幾率。
以上個人觀點僅作為技術(shù)探討，并不是對官方裁判的評論。
(原標(biāo)題：朋友圈發(fā)布的內(nèi)容能否作為現(xiàn)有設(shè)計抗辯的依據(jù))
中企檢測認(rèn)證網(wǎng)提供iso體系認(rèn)證機構(gòu)查詢，檢驗檢測、認(rèn)證認(rèn)可、資質(zhì)資格、計量校準(zhǔn)、知識產(chǎn)權(quán)貫標(biāo)一站式行業(yè)企業(yè)服務(wù)平臺。中企檢測認(rèn)證網(wǎng)為檢測行業(yè)相關(guān)檢驗、檢測、認(rèn)證、計量、校準(zhǔn)機構(gòu)，儀器設(shè)備、耗材、配件、試劑、標(biāo)準(zhǔn)品供應(yīng)商，法規(guī)咨詢、標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)、實驗室軟件提供商提供包括品牌宣傳、產(chǎn)品展示、技術(shù)交流、新品推薦等全方位推廣服務(wù)。這個問題就給大家解答到這里了，如還需要了解更多專業(yè)性問題可以撥打中企檢測認(rèn)證網(wǎng)在線客服13550333441。為您提供全面檢測、認(rèn)證、商標(biāo)、專利、知識產(chǎn)權(quán)、版權(quán)法律法規(guī)知識資訊，包括商標(biāo)注冊、食品檢測、第三方檢測機構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)檢測、環(huán)境檢測、管理體系認(rèn)證、服務(wù)體系認(rèn)證、產(chǎn)品認(rèn)證、版權(quán)登記、專利申請、知識產(chǎn)權(quán)、檢測法、認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)等信息，中企檢測認(rèn)證網(wǎng)為檢測認(rèn)證商標(biāo)專利從業(yè)者提供多種檢測、認(rèn)證、知識產(chǎn)權(quán)、版權(quán)、商標(biāo)、專利的轉(zhuǎn)讓代理查詢法律法規(guī)，咨詢輔導(dǎo)等知識。
本文內(nèi)容整合網(wǎng)站：中國政府網(wǎng)、百度百科、最高人民法院、知乎、國家認(rèn)證認(rèn)可監(jiān)督管理委員會、國家知識產(chǎn)權(quán)局、市場監(jiān)督總局
免責(zé)聲明：本文部分內(nèi)容根據(jù)網(wǎng)絡(luò)信息整理，文章版權(quán)歸原作者所有。向原作者致敬！發(fā)布旨在積善利他，如涉及作品內(nèi)容、版權(quán)和其它問題，請跟我們聯(lián)系刪除并致歉！
