如果圖書上使用的商標(biāo)在圖書的正反封面、側(cè)面，單獨(dú)使用或者突出使用，能夠使消費(fèi)者看到該標(biāo)識即聯(lián)想到或?qū)?yīng)某家公司，該行為就屬于商標(biāo)性使用。
裁判要旨
版權(quán)方、出版社、印刷廠出具的證明可以作為判斷出版物是否盜版的初步證據(jù);未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人的允許，在盜版圖書封面等顯著位置使用他人注冊商標(biāo)，能夠起到區(qū)分圖書來源作用的，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，應(yīng)承擔(dān)賠償損失等民事責(zé)任，能提供合法來源證明的除外。
案情
某文化公司擁有第9688523號和第7781394號商標(biāo)(以下簡稱涉案商標(biāo))在書籍、連環(huán)漫畫書等商品(第16類)的注冊商標(biāo)專用權(quán)。某書屋從某書社以單價22元購進(jìn)10本標(biāo)有“銀河帝國①基地”字樣的圖書(以下簡稱涉案圖書)，某文化公司的代理人經(jīng)過公證以30元從某書屋購買涉案圖書一本，涉案圖書標(biāo)價為35元每本。后某文化公司以某書屋侵犯其涉案注冊商標(biāo)權(quán)為由起訴某書屋，要求停止侵權(quán)、賠償損失及合理維權(quán)開支2萬元。
裁判
江西省撫州市中級人民法院審理后認(rèn)為，判定涉案圖書未經(jīng)某文化公司許可使用其商標(biāo)的前提是涉案圖書為盜版圖書。涉案圖書與某文化公司提供的圖書出版基本信息不同，涉案圖書系2016年10月第4次印刷，某文化公司提供的圖書系2020年11月第49次印刷，印刷時間和批次相隔較大，兩圖書之間存在印刷技術(shù)上的差異可能是因時間的推移印刷技術(shù)的改進(jìn)而產(chǎn)生，兩圖書之間的可比性不夠準(zhǔn)確，不足以鑒別出版圖書的真假。某文化公司未提供與涉案圖書出版信息相同的經(jīng)授權(quán)出版的圖書進(jìn)行舉證說明，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。遂判決，駁回某文化公司的訴訟請求。
宣判后，某文化公司不服，提起上訴。江西省高級人民法院審理后認(rèn)為，某文化公司、涉案圖書出版社、印刷公司均出具證明涉案圖書不是正版圖書，涉案圖書侵犯了某文化公司的涉案商標(biāo)專用權(quán);某書屋提供的進(jìn)貨單、付款憑證等證據(jù)可證明涉案圖書進(jìn)價售價合理，合法取得涉案圖書并說明了提供者，涉案圖書構(gòu)成合法來源。遂改判，某書屋立即停止銷售涉案圖書，駁回某文化公司的其他訴訟請求。
評析
本案爭議焦點(diǎn)在于在出版物上使用注冊商標(biāo)的侵權(quán)認(rèn)定。
1.盜版出版物的判定。注冊商標(biāo)權(quán)利人認(rèn)為被訴侵權(quán)圖書侵犯其商標(biāo)專用權(quán)，一般有兩種情形，一種是正版圖書版權(quán)方未經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人許可，在顯著位置使用了注冊商標(biāo);另一種是盜版圖書使用了他人的注冊商標(biāo)。在認(rèn)定被訴侵權(quán)圖書是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)時，需要先確定被訴侵權(quán)圖書是否系盜版圖書?，F(xiàn)在市面上的盜版圖書分為兩類，一類是低端盜版圖書，其質(zhì)感差、字跡不清晰、有錯漏等，與正版圖書有很大差別，很容易分辨。另一類為高端盜版圖書，其外觀、質(zhì)量等與正版圖書幾乎沒有差別，區(qū)別在于防偽標(biāo)識、防偽技術(shù)等細(xì)微處，普通消費(fèi)者僅僅從外觀、價格等方面無法辨別。對于高端盜版圖書的認(rèn)定，因各個版權(quán)方、出版社的防偽標(biāo)識、防偽技術(shù)等不盡相同，根據(jù)民事證據(jù)規(guī)則，應(yīng)首先由版權(quán)方提交初步證據(jù)證明正版圖書與高端盜版圖書的區(qū)別。正版圖書的版權(quán)方、出版社、印刷廠等出具材料證明被訴侵權(quán)圖書非其出版、印刷，且其指出的防偽標(biāo)示、防偽技術(shù)等可以得到驗(yàn)證的，即完成了初步的舉證責(zé)任，應(yīng)認(rèn)定被訴侵權(quán)圖書為盜版圖書。不能僅因權(quán)利人提供的圖書樣本與被訴侵權(quán)圖書的出版信息不同而認(rèn)定為舉證不能。權(quán)利人完成初步的舉證責(zé)任后，舉證責(zé)任就轉(zhuǎn)移到了被訴侵權(quán)人，應(yīng)由被訴侵權(quán)人舉證其銷售的圖書系正版圖書。
2.出版物使用商標(biāo)標(biāo)識的侵權(quán)認(rèn)定。出版物上出現(xiàn)商標(biāo)標(biāo)識是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，首先要考察該商標(biāo)核定使用的商品類別是否包含書籍等出版物，如果不包括書籍，一般就不存在侵權(quán)的問題，某些馳名商標(biāo)除外;如果包括書籍，需要進(jìn)一步考察該商標(biāo)標(biāo)識是否系商標(biāo)性使用。商標(biāo)性使用一般指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者廣告宣傳等商業(yè)活動，能夠起到區(qū)分商品來源的行為。如果圖書上出現(xiàn)的商標(biāo)在圖書的正文、沒有單獨(dú)或者突出使用，僅僅為了描述該商標(biāo)本身或者該商標(biāo)對應(yīng)的商品，或者該商標(biāo)本身就含有出版物的通用名稱、表示出版物的功能等，則該商標(biāo)使用屬于正當(dāng)使用，不應(yīng)認(rèn)定為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán);如果圖書上使用的商標(biāo)在圖書的正反封面、側(cè)面，單獨(dú)使用或者突出使用，能夠使消費(fèi)者看到該標(biāo)識即聯(lián)想到或?qū)?yīng)某家公司，該行為就屬于商標(biāo)性使用。本案中，涉案圖書上的涉案商標(biāo)標(biāo)識分別在圖書側(cè)邊和封底，能夠起到區(qū)分圖書來源的目的，屬于商標(biāo)侵權(quán)行為。
3.出版物合法來源的認(rèn)定。商標(biāo)法規(guī)定的合法來源構(gòu)成有兩個條件，一是銷售者不知道其銷售的是侵權(quán)產(chǎn)品，二是侵權(quán)產(chǎn)品通過正當(dāng)?shù)姆绞胶侠砣〉貌⒄f明提供者?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第一款規(guī)定，被告依法主張合法來源抗辯的，應(yīng)當(dāng)舉證證明合法取得被訴侵權(quán)產(chǎn)品、復(fù)制品的事實(shí)，包括合法的購貨渠道、合理的價格和直接的供貨方等。出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行等有嚴(yán)格規(guī)定，受《出版管理?xiàng)l例》等行政法規(guī)規(guī)制，正版出版物的出版、發(fā)行、流向是比較好查找的。終端銷售商提供的證據(jù)能夠證明其從哪里購進(jìn)的出版物、購進(jìn)的價格具有合理性、出版物沒有盜版嫌疑，盡到了合理的注意義務(wù)，即可認(rèn)定被訴侵權(quán)圖書具有合法來源，而不要求其提供被訴侵權(quán)圖書從出版社或者印刷廠經(jīng)過總經(jīng)銷等環(huán)節(jié)到終端銷售商的整個過程，否則對終端銷售商的舉證責(zé)任分配過于嚴(yán)格。
本案案號：(2021)贛10民初235號，(2021)贛民終877號
案例編寫人：華東政法大學(xué)博士研究生、江西省高級人民法院法官 胡建文
(原標(biāo)題：出版物使用商標(biāo)標(biāo)識的侵權(quán)認(rèn)定——江西高院判決某文化公司訴某書屋商標(biāo)侵權(quán)案)
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