我國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的專利制度與大陸專利制度不同。對于在中國大陸獲得授權的專利申請，不會在我國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)自動獲得授權。如果僅在中國大陸的國家知識產權局申請專利，將無法自動保護其在我國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的權益。筆者從專利代理師的角度對香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)專利的申請和審查制度進行簡要說明，以幫助專利代理師了解有關申請和審查制度，方便專利代理師為想要在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)申請專利的申請人提供專利服務。
PART.01、申請類型和保護期限
1、香港特別行政區(qū)專利申請類型和保護期限
香港特別行政區(qū)專利分為標準專利、短期專利與外觀設計專利。
(1)標準專利包括轉錄標準專利和原授標準專利。
轉錄標準專利是基于再注冊制度由指定專利局審查、授權后在香港特別行政區(qū)獲得注冊并授予的專利。指定的專利局包括中國專利局、英國專利局和歐洲專利局。
原授標準專利是基于原授專利制度在香港特別行政區(qū)提交并經香港特別行政區(qū)知識產權署實質審查并授權的專利，該制度于2019年12月19日正式施行。
轉錄標準專利和原授標準專利的保護期限均為20年，轉錄標準專利的保護期限自指定專利在指定局的申請日起算，原授標準專利的保護期限自在香港特別行政區(qū)知識產權署的申請日起算。
(2)短期專利是指申請人直接向香港特別行政區(qū)知識產權署提交，經形式審查后獲得注冊的發(fā)明專利。短期專利可在申請的提交日期起計4年后續(xù)期，有效期最長達8年(自申請日或優(yōu)先權日起算)。
(3)外觀設計專利的首段有效期為自注冊申請?zhí)峤蝗掌?年，之后可以每次續(xù)展5年，有效期總共不得超過25年。
另外，香港特別行政區(qū)專利并不像中國大陸一樣區(qū)分發(fā)明和實用新型，其對專利定義是：發(fā)明如屬新穎、包含創(chuàng)造性及能作工業(yè)應用，而且不屬任何被豁除的類別，則在香港特別行政區(qū)屬可享專利的發(fā)明。因此，從保護內容看，轉錄標準專利、原授標準專利和短期專利均類似中國大陸的發(fā)明專利。從保護期限看，轉錄標準專利和原授標準專利類似于中國大陸的發(fā)明專利，短期專利類似于中國大陸的實用新型專利。
2、澳門特別行政區(qū)專利申請類型和保護期限
澳門特別行政區(qū)專利類型分為發(fā)明專利、實用專利和設計及新型專利，它們的保護期限分別為20年、10年和25年，均自申請日起算。
由中國大陸的國家知識產權局授予的發(fā)明專利或專利申請延伸到澳門特別行政區(qū)的發(fā)明專利保護期限自國家知識產權局的申請日起算。
其中，發(fā)明專利指對產品、方法或其改進所提出的新的技術方案。
實用專利(又稱實用新型專利)是對產品的形狀、構造或其結合所作出的適于實用的新的技術方案。
設計及新型專利是指對產品的形狀、圖案或兩者的結合，以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適用于工業(yè)應用的新設計。
發(fā)明、實用專利著重于產品的功能、技術、制造及使用方便性等方面的改進;而實用專利的技術水平較發(fā)明專利為低。
3、臺灣地區(qū)專利申請類型和保護期限
臺灣地區(qū)專利分為發(fā)明專利、新型專利和設計專利，它們的保護期限分別為20年、10年和12年，均自申請日起算。
其中，發(fā)明專利與新型專利都是保護利用自然法則的技術思想的創(chuàng)作，著重于功能、技術、制造及使用方便性等方面的改進。但發(fā)明的保護客體較廣，包括物質(無一定空間型態(tài))、物品(有一定空間型態(tài))、方法、生物材料及其用途;新型的保護客體僅在于物品的形狀、構造或組合的創(chuàng)作。而設計專利是保護對物品全部或部分的形狀、花紋、色彩或其結合。
PART.02、申請途徑和審查方式
1、香港特別行政區(qū)專利的申請途徑和審查方式
(1)香港特別行政區(qū)轉錄標準專利的取得有兩個步驟：
首先，申請人應將其發(fā)明向指定專利局提出申請，在申請被指定專利局公開后的6個月內向香港特別行政區(qū)知識產權署注冊處申請記錄，注冊處經形式審查后予以記錄并公布。
其次，申請應在專利權被授予后或記錄申請被公開后的6個月內，向知識產權署申請注冊和授權，注冊處經形式審查后準予注冊并授予香港特別行政區(qū)標準專利予以公布。
轉錄標準專利申請僅須由專利注冊處處長進行形式審查，以確定是否已根據法定要求提交了支持該申請的所需資料和文件。
(2)原授標準專利為由申請人直接向香港特別行政區(qū)知識產權署提交的專利，須由專利注冊處處長進行形式和實質審查。實質審查要求專利注冊處處長主要確定尋求保護的發(fā)明是否滿足可享專利性的要求，例如該發(fā)明是否是新穎的，包含創(chuàng)造性并能作工業(yè)應用。
(3)短期專利申請由香港特別行政區(qū)知識產權署注冊處直接受理。短期專利不進行檢索和實質審查，只進行形式審查，審查合格即授予專利權。
申請人在提交短期專利申請時，應同時提交一份由規(guī)定檢索機構對此專利所做的檢索報告，規(guī)定檢索機構包括奧地利、澳大利亞、中國、日本、俄聯(lián)邦、西班牙、瑞典、美國、英國和歐洲專利局。
(4)外觀設計專利不進行實質審查，只進行形式審查，審查合格即授予專利權。
總結來說，香港特別行政區(qū)轉錄標準專利、短期專利和外觀設計專利都只進行形式審查，不進行實質審查，而原授標準專利則需要同時進行形式審查和實質審查。從審查方式看，原授標準專利類似于中國大陸的發(fā)明專利，短期專利類似于中國大陸的實用新型專利。
2、澳門特別行政區(qū)專利的申請途徑和審查方式
(1)申請澳門特別行政區(qū)發(fā)明專利有兩種途徑：
a.直接或者依據巴黎公約，于在先申請日的12個月內向澳門特別行政區(qū)經濟局直接提交新申請;
b.基于中國大陸的國家知識產權局授予的發(fā)明專利或專利申請延伸至澳門特別行政區(qū)申請發(fā)明專利。
(2)申請澳門特別行政區(qū)實用專利，申請人僅可以直接或者依據巴黎公約于在先申請日的12個月內向澳門特別行政區(qū)經濟局提出。
澳門特別行政區(qū)實用專利是指對物品的形狀、構造或者其結合所提出的實用性技術方案，從而增加該物品的實用性或改善該物品的利用所授予的專利，保護主題類似于中國的實用新型專利。
但是，在審查方式上，澳門特別行政區(qū)實用專利需要經過實質審查程序才可以授權。根據《國家知識產權局與澳門特別行政區(qū)特別行政區(qū)經濟局關于在知識產權領域合作的協(xié)議》，澳門特別行政區(qū)實用專利的實體審查工作由中國大陸的國家知識產權局完成，具體的審批程序在澳門特別行政區(qū)經濟局完成。
(3)申請澳門特別行政區(qū)設計及新型專利，申請人僅可以直接或者依據巴黎公約在在先申請日的6個月內向澳門特別行政區(qū)經濟局提出。
對于澳門特別行政區(qū)設計及新型專利申請，申請人需要向澳門特別行政區(qū)經濟局提出審查請求，經過審查合格后才可以授權。同樣，根據《國家知識產權局與澳門特別行政區(qū)特別行政區(qū)經濟局關于在知識產權領域合作的協(xié)議》，審查工作由中國大陸的國家知識產權局完成，具體的審批程序在澳門特別行政區(qū)經濟局完成。
3、臺灣地區(qū)專利的申請途徑和審查方式
如果希望在臺灣地區(qū)得到專利保護，有兩種申請途徑：
(1)直接申請：
直接向臺灣地區(qū)有關部門(所謂“經濟部智慧財產局(TIPO)”)遞交專利申請。
(2)巴黎公約：
臺灣地區(qū)不是PCT專利合作條約和巴黎公約的締約地區(qū)，但WTO成員依據TRIPS協(xié)議(全稱為《與貿易有關的知識產權協(xié)議》)，承認巴黎公約優(yōu)先權。另外，根據中國大陸與中國臺灣地區(qū)2010年6月29日簽署的《海峽兩岸知識產權保護合作協(xié)議》，兩岸相互承認專利優(yōu)先權。因此，進入臺灣地區(qū)的專利申請(如有優(yōu)先權)可以通過巴黎公約，在自最早優(yōu)先權日起的12個月(針對發(fā)明和新型申請)或6個月(針對設計申請)內提交。
除了形式審查之外，發(fā)明專利和設計專利都須經過實質審查(也稱實體審查)才能取得專利權。新型專利則采用形式審查制，不會對其新穎性和進步性進行實質要件審查，只要符合形式要件要求即可簽發(fā)證書。
PART.03、實質審查制度
1、香港特別行政區(qū)專利的實質審查制度
目前，香港特別行政區(qū)專利中只有原授標準專利需要進行實質審查，實質審查的內容主要介紹以下兩點：
（1）新穎性
在對原授標準專利的新穎性進行審查時，專利審查員除了會考慮現有技術是否在先公開外，還會考慮現有技術所公開的內容是否具備“可實現性”。“可實現性”的意思是現有技術所公開的內容必須足夠，以使本領域的技術人員能夠實行該發(fā)明?？梢?，就現有技術是否能夠破壞一項發(fā)明的新穎性而言，香港特別行政區(qū)審查實踐提出了相對高的要求。
（2）創(chuàng)造性
在對原授標準專利的創(chuàng)造性進行審查時，專利審查員采用的是四步法：
(a)(i)識別理論上“擅長有關技術的人”;
(a)(ii)識別該人所具備的相關公知常識;
(b)識別涉案權利要求的創(chuàng)造性概念，或在此識別不能輕而易舉地作出的情況下詮釋該權利要求;
(c)識別被援引為構成“現有技術”一部分的事項與權利要求(或所詮釋的權利要求)中的創(chuàng)造性概念之間的差異(如有的話);以及
(d)在未獲悉所聲稱具有權利的發(fā)明的情況下，審視這些差異對擅長有關技術的人而言是否構成明顯的步驟，或是否需要任何程度的發(fā)明。
在上述四步法中，前三步是初步或準備性步驟，力求使得專利審查員從擅長有關技術的人的角度來評估最后一步，也即發(fā)明是否明顯。
不同于中國大陸對發(fā)明專利的創(chuàng)造性判斷所采用的三步法，香港特別行政區(qū)知識產權署對原授標準專利的創(chuàng)造性判斷所采用的四步法的初始并非是確定最接近現有技術，而是要求識別擅長有關技術的人以及該人所具備的相關公知常識。第一步以明確界定相關技術的步驟作為創(chuàng)造性評估的起點，有利于專利審查員在一個合理的技術范圍內選擇和評估現有技術以及公知常識，并適當的引用。
緊隨其后的第二步(即識別涉案權利要求的創(chuàng)造性概念)則要求專利審查員站位發(fā)明構思的整體考慮技術方案，從而識別發(fā)明的核心(或要點、本質)。在識別創(chuàng)造性概念與現有技術之間的差異后(即第三步)，在未獲悉所聲稱具有權利的發(fā)明的情況下，專利審查員須審視并考慮這些差異對擅長有關技術的人而言是否構成明顯的步驟，或是否需要任何程度的發(fā)明(即第四步)，從而最終得到某項發(fā)明是否具備創(chuàng)造性的結論。
由此可以看出，香港特別行政區(qū)知識產權署在對原授標準專利的實質審查過程中對技術領域、擅長有關技術的人(即本領域技術人員)和現有技術所涵蓋的范圍進行了限制，有效避免了領域和背景相差較大所導致的降低對創(chuàng)造性的認知的問題。審查過程中還注重對整體技術方案的考慮，避免脫離技術構思單獨評價某個技術特征。
2、澳門特別行政區(qū)專利的實質審查制度
澳門特別行政區(qū)發(fā)明、實用專利申請的實體審查工作以及澳門特別行政區(qū)設計及新型的審查工作由中國大陸的知識產權局的審查員完成，審查員依據的審查標準是PCT條約，這是大部分專利代理師都比較熟悉的，這里不再詳述。
3、臺灣地區(qū)專利的實質審查制度
（1）關于發(fā)明專利的標準
臺灣地區(qū)專利法對發(fā)明專利的定義是：“稱發(fā)明者，謂利用自然法則之技術思想之高度創(chuàng)作”。根據臺灣地區(qū)專利法的規(guī)定，發(fā)明專利的要件為新穎性、進步性和產業(yè)上的利用性。對應于大陸的新穎性、創(chuàng)造性和實用性。
就新穎性來講，臺灣地區(qū)也是絕對新穎性標準。而且，臺灣地區(qū)也采先申請原則，因此，臺灣地區(qū)的抵觸申請制度和大陸基本相同。就不喪失新穎性的例外來說，兩岸大體差不多，主要包括三種情況：一是研究、實驗的發(fā)表，二是陳列于展覽會的公開，三是因他人未經同意而泄露者。時間也是6個月內提出專利申請，不喪失新穎性。
關于創(chuàng)造性，臺灣地區(qū)的表述是：“所屬技術領域中具有通常知識者依申請前之先前技術所能輕易完成時”不具有進步性，和大陸的創(chuàng)造性判斷標準僅是表述上的區(qū)別，在實際操作上基本沒有區(qū)別。
（2）關于新型專利的標準
臺灣地區(qū)專利法對新型專利的定義是：“稱新型者，謂對物品之形狀、構造或裝置之創(chuàng)件或改良”。保護范圍與大陸相差不多，只保護產品而不保護方法。創(chuàng)造性的標準是：“所屬技術領域中具有通常知識者依申請前之先前技術顯能輕易完成者”時，不具有創(chuàng)造性。臺灣地區(qū)發(fā)明專利是“輕易完成”時沒有創(chuàng)造性，而新型專利是“顯能輕易完成”時沒有創(chuàng)造性。和大陸表述雖然不同，但都體現了實用新型創(chuàng)造性標準要比發(fā)明低一點。
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