原標(biāo)題：如何避免自己撰寫的申請被認(rèn)定為非正常
專利申請文 | 霍文娟
2023年1月7日，全國
知識產(chǎn)權(quán)局局長會議在北京召開，會議中指出要嚴(yán)厲打擊非正常專利申請。
國家知識產(chǎn)權(quán)局于2023年3月28日發(fā)布18份專利代理懲戒決定書，正式開啟治理專利代理中的非正常專利申請的行為，此次懲戒涉及多個業(yè)內(nèi)知名的代理所的數(shù)百件申請，懲戒結(jié)果包括責(zé)令停止承接新的專利代理業(yè)務(wù)12個月，嚴(yán)重的撤銷專利代理機(jī)構(gòu)注冊證。
那么，什么專利申請會被認(rèn)為是非正常專利申請，作為一名專利代理師，又如何避免自己勤勤懇懇撰寫的申請被認(rèn)定為非正常專利申請呢？
關(guān)于非正常專利申請的概念，在2017年4月1日實施的修訂后的國家知識產(chǎn)權(quán)局《關(guān)于規(guī)范專利申請行為的若干規(guī)定》中有明確規(guī)定。
該規(guī)定中所稱非正常申請專利的行為是指：
（一）同一單位或者個人提交多件內(nèi)容明顯相同的專利申請；
（二）同一單位或者個人提交多件明顯抄襲現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的專利申請；
（三）同一單位或者個人提交多件不同材料、組分、配比、部件等簡單替換或者拼湊的專利申請；
（四）同一單位或者個人提交多件實驗數(shù)據(jù)或者技術(shù)效果明顯編造的專利申請；
（五）同一單位或者個人提交多件利用計算機(jī)技術(shù)等隨機(jī)生成產(chǎn)品形狀、圖案或者色彩的專利申請；
（六）幫助他人提交或者專利代理機(jī)構(gòu)代理提交本條第一項至第五項所述類型的專利申請。
換而言之，一切只為追求受理通知書、專利授權(quán)證書等，最終為追求政策紅利、騙取自主的申請都是非正常申請，并且該非正常申請具有如上一至六款所示出的特征。
針對上述特征，筆者進(jìn)一步分析這六款中涉及的情況（已參考國知局條法司解釋）：
01
同一單位或者個人提交多件內(nèi)容明顯相同的專利申請
同一單位或者個人可以為發(fā)明人，也可以為申請人。例如，某公司提交了多件內(nèi)容明顯相同的專利申請，對應(yīng)的這多件專利申請的發(fā)明人可以相同，也可以不同；再例如，F(xiàn)公司、H公司以及K公司三個公司分別提交了一件專利申請，這三件專利申請的內(nèi)容明顯相同，并且發(fā)明人有部分相同。
其中，內(nèi)容明顯相同包括兩種情況：
第一種，內(nèi)容完全一致，即記載的文件完全一樣。例如，兩個專利申請的權(quán)利要求1都是：一種電路，包括放大電路、濾波電路以及開關(guān)器件。從權(quán)也完全相同。
第二種，內(nèi)容僅作簡單的變化，實質(zhì)是相同的。例如，權(quán)利要求1都是：一種獲取產(chǎn)品信息的方法，包括：獲取產(chǎn)品的二維碼；解析二維碼，得到所述產(chǎn)品的相關(guān)信息。其中一個專利申請的權(quán)2為：所述相關(guān)信息包括以下至少之一：生產(chǎn)日期、產(chǎn)地、保質(zhì)期。另一個專利申請的權(quán)2為：所述相關(guān)信息包括以下至少之一：生產(chǎn)日期、保質(zhì)期。
02
同一單位或者個人提交多件明顯抄襲現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的專利申請
其中的同一單位或者個人與第一款情況的定義一樣，這里就不再贅述。明顯抄襲現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的專利申請，可以包括完全抄襲、拼湊抄襲和替換式抄襲三種情況。
其中，完全抄襲就是和現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計完全一致，比較好理解，此處就不舉例了。
拼湊式抄襲就是專利申請抄襲了至少兩個現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計，例如，現(xiàn)有技術(shù)1中公開了，太陽能電池包括依次疊置的第一電極、襯底、鈍化層、第一摻雜層、減反射層以及第二電極?，F(xiàn)有技術(shù)2公開了一種太陽能電池，且具體公開了：鈍化層包括氮化硅和碳化硅的至少一種。某申請公開了：太陽能電池包括依次疊置的第一電極、襯底、鈍化層、第一摻雜層、減反射層以及第二電極，其中，鈍化層包括氮化硅和碳化硅的至少一種。
替換式抄襲就是對現(xiàn)有技術(shù)中的某個特征進(jìn)行簡單替換，例如：現(xiàn)有技術(shù)：一種顯示模組，包括背光模組和顯示面板，其中背光模組的光源為LED 。某申請：一種顯示模組，包括背光模組和顯示面板，其中背光模組的光源為OLED。
03
同一單位或者個人提交多件不同材料、組分、配比、部件等簡單替換或者拼湊的專利申請
這一款包括不同材料的簡單替換或者拼湊、不同組分的簡單替換或者拼湊、不同配比的簡單替換或者拼湊、不同部件的簡單替換或者拼湊這些情況。
對于不同材料的簡單替換或者拼湊，舉一個簡單替換的例子，某人提交了三件專利申請，其中，第一件中的獨(dú)權(quán)公開了：一種MTJ，包括依次疊置的Co固定層、MgO絕緣勢壘層以及Fe自由層。第二件中的獨(dú)權(quán)公開了：一種MTJ，包括依次疊置的Fe固定層、Al3O2絕緣勢壘層以及Co自由層。第三件中的獨(dú)權(quán)公開了：一種MTJ，包括依次疊置的Al3O2固定層、Al3O2絕緣勢壘層以及Co自由層。
對于不同配比、不同部件的簡單替換或者拼湊與材料的替換或者拼湊類似，只是將對應(yīng)的材料替換為組分、部件或者配比而已。
04
同一單位或者個人提交多件實驗數(shù)據(jù)或者技術(shù)效果明顯編造的專利申請
例如，某公司提交了多個專利申請，均為防紫外材料，各種防紫外材料中都包括硬化涂料、紫外線吸收劑和紫外線反射劑，只是這三種材料的重量含量不同。每個申請的說明書中都包括多個實施例，這些實施例中，防紫外材料均僅僅由硬化涂料、紫外線吸收劑和紫外線反射劑組成，但是，這三種材料的重量含量加起來都不是100%，有的大于100%，有的小于100%。
05
同一單位或者個人提交多件利用計算機(jī)技術(shù)隨機(jī)生成產(chǎn)品形狀、圖案或色彩的專利申請
例如，某公司提交了多個外觀設(shè)計申請，包括多種產(chǎn)品，有水杯、椅子、桌子等產(chǎn)品，這些產(chǎn)品的圖案均為不同顏色的矩形，圓形、三角形形成的圖案。
06
幫助他人提交或者專利代理機(jī)構(gòu)代理提交本條第一項至第五項所述類型的專利申請
例如：王五將多件明顯相同的專利申請重復(fù)出售給多個其他人，聯(lián)系人均為王五。
如果專利申請屬于上述六款中的任一款中的情況，后續(xù)就可能收到非正常專利申請初步確認(rèn)意見通知書，后續(xù)一旦被認(rèn)定為非正常申請，就會受到相應(yīng)的處理或處罰。
所以，在實際的工作中，代理師有責(zé)任及義務(wù)為客戶的專利布局和專利挖掘提供專業(yè)的意見，避免出現(xiàn)上述任意一種或多種非正常申請專利的情況。
那么，作為一名嚴(yán)格遵守《專利代理條例》，按照規(guī)范的專利代理行為執(zhí)業(yè)的專利代理師應(yīng)該如何避免收到非正常專利申請相關(guān)的通知書呢，筆者歸納以下幾點與各位探討：
1、目前的非正常申請很多是同一個申請人同天遞交同一領(lǐng)域的大批量案件，因此，對于發(fā)明點不相關(guān)但是為同一個申請在同一個領(lǐng)域中的案件，代理人盡量避免同一時間大批量遞交，并且及時提醒申請人。
2、對于一個技術(shù)主題下的圍繞核心專利的多個專利，或者針對技術(shù)改進(jìn)不大的多個專利申請應(yīng)該在和客戶充分溝通新創(chuàng)性的前提下，告知非正常專利申請的可能，以提前應(yīng)對。
3、撰寫過程中，應(yīng)該核實實施例中的實驗數(shù)據(jù)等，避免相互矛盾的情況。
4、避免大量分案，尤其是從保護(hù)作用方面而言沒有必要的分案。
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