原標(biāo)題：淺析專利侵權(quán)訴訟時效
隨著我國知識產(chǎn)權(quán)制度的逐漸完善，對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的逐漸增強(qiáng)，以及公民知識產(chǎn)權(quán)意識的逐步提高，知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件近年來頻頻發(fā)生，在知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件中，由于權(quán)利人對于市場上的侵權(quán)行為往往不能及時發(fā)現(xiàn)，經(jīng)常是在侵權(quán)行為開始后的很長一段時間，才能夠發(fā)現(xiàn)或者收集證據(jù)并提起訴訟。這樣一來，知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件中關(guān)于訴訟時效的問題就比較普遍，由于法律條文中對于訴訟時效的規(guī)定比較簡單，在具體實(shí)務(wù)操作中，會遇到各種難以通過法律條文就能解答的問題，為此本文通過對司法審判中大量的判例進(jìn)行研究，以為實(shí)務(wù)中的各種問題求解。
一、關(guān)于專利侵權(quán)訴訟時效的相關(guān)法律規(guī)定
《專利法》第六十八條規(guī)定：“侵犯專利權(quán)的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計(jì)算。”
《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定(2015修正)》第二十三條的規(guī)定：“權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在繼續(xù)，在該項(xiàng)專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。”
《民法總則》已經(jīng)將訴訟時效期間改為三年，但由于現(xiàn)存案例中不少是依兩年訴訟時效期間進(jìn)行裁判的，以下若無特別說明，均以兩年訴訟時效期間進(jìn)行論述。
二、實(shí)務(wù)中，針對上述兩條規(guī)定，有幾點(diǎn)值得探討之處，在此做簡要分析
2.1 很多人簡單的認(rèn)為：只要在知道侵權(quán)行為之后，超過兩年沒有起訴的，就超過了訴訟時效，如果在此情況下，專利權(quán)人向法院提起侵權(quán)訴訟，被訴侵權(quán)人就能夠以該訴訟已超過訴訟時效為由進(jìn)行抗辯。
針對這一困惑，(2017)京民終734號判決結(jié)果做了相關(guān)說明，根據(jù)該判決可更好的理解上述兩條規(guī)定的含義。該判決書中具體記載如下：在侵犯專利權(quán)糾紛案件中，若被控侵權(quán)行為處于持續(xù)狀態(tài)，專利權(quán)人起訴被控侵權(quán)人行為構(gòu)成侵犯專利權(quán)的行為并不受二年訴訟時效的限制；只在計(jì)算賠償數(shù)額時適用“自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算”的規(guī)則。
也就是說，專利權(quán)人知道或應(yīng)該知道，超過兩年沒有起訴的，并不一定導(dǎo)致超過訴訟時效，但一定會導(dǎo)致計(jì)算賠償數(shù)額時從起訴之日向前推算二年。其中，并不一定導(dǎo)致超過訴訟時效的常見情況就是持續(xù)侵權(quán)。如果被訴侵權(quán)人一直具有侵權(quán)行為，只要侵權(quán)行為仍在進(jìn)行，專利權(quán)人就有權(quán)向法院提起侵權(quán)訴訟，要求專利權(quán)人停止侵權(quán)行為。
這一點(diǎn)也是好理解，一方面，訴訟時效體現(xiàn)了“法律不保護(hù)躺在椅子上睡覺的人”，另一方面，專利權(quán)是無形財產(chǎn)權(quán)，受法律保護(hù)，不經(jīng)專利權(quán)人允許，任何人不得使用。為了平衡這兩個方面，以上兩條規(guī)定，既能從反面催促專利權(quán)人即使行使權(quán)力，又能保證專利權(quán)人的合法財產(chǎn)權(quán)不受侵犯。
2.2 訴訟時效起算日應(yīng)該如何確定
首先，由于法律規(guī)定訴訟時效自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計(jì)算，因此需要先弄清楚“知道或者應(yīng)當(dāng)知道該如何理解”。
在專利侵權(quán)訴訟中，被訴侵權(quán)人提起訴訟時效抗辯的，承擔(dān)舉證責(zé)任，即被訴侵權(quán)人要對權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的時間進(jìn)行舉證。沒有證據(jù)證明或者怠于行使權(quán)力的，法院不予支持。
其次，知道或者應(yīng)當(dāng)知道是指既要明確自己的權(quán)利受到侵害的事實(shí)，又要明確侵權(quán)主體是誰。僅獲知侵權(quán)事實(shí)，而不知具體侵權(quán)行為人時，不能作為時效起算的時間，比如：
1）(2018)浙01民初3454號案件中，專利權(quán)人進(jìn)行了兩次取證保全，法院認(rèn)為第一次取證保全僅獲知專利權(quán)遭到侵害的事實(shí)，第二次取證才獲知具體侵權(quán)人，知道或者應(yīng)當(dāng)知道應(yīng)該從第二次取證的時間開始起算。
2）(2018)粵民終93號案件中，法院認(rèn)為僅憑華泰公司提供的購銷合同、匯款憑證以及發(fā)票等初步證據(jù)，并不能準(zhǔn)確無誤的確認(rèn)侵權(quán)行為人，僅在鑫雨公司明確承認(rèn)其制造了被訴侵權(quán)產(chǎn)品、出具《證明》，并由廣州中級人民法院于2015年12月8日向謝心良送達(dá)后，專利權(quán)人謝心良才知道或者應(yīng)當(dāng)知道鑫雨公司侵犯其專利權(quán)的事實(shí)，訴訟時效應(yīng)該從該時間點(diǎn)起算。
另外，(2017)新01民初197號、(2010)一中民初字15692號、(2015)豫法知民終字第73號等案例中也是以此為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定的。
一般專利權(quán)人先是通過網(wǎng)絡(luò)、廣告、展會等信息先知道可能有侵權(quán)行為，或者通過非公證購買獲知確有侵權(quán)行為。但一方面知道可能有（而不是確定有）侵權(quán)行為不滿足上述得知或應(yīng)當(dāng)?shù)弥星謾?quán)行為的條件，另一方面，通過非公證購買得知有侵權(quán)行為的，對于得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥臅r間很難證明。所以，目前法院大多以公證購買或者證據(jù)保全日作為訴訟時效起算的時間。如(2010)浙知終字第278號、(2010)一中民初字第7828號、(2016)粵民終1913號等案件均以此為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定。
有一點(diǎn)需要說明的是，僅僅是請求公證的行為并不能作為訴訟時效的起算點(diǎn)，要真正進(jìn)行公證購買、現(xiàn)場取證后，才能開始計(jì)算訴訟時效。因?yàn)榉ü僬J(rèn)為，雖然請求公證機(jī)關(guān)對被訴侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行證據(jù)保全，但并不意味著此時已經(jīng)掌握侵權(quán)人實(shí)施侵權(quán)的證據(jù)。(2014)高民(知)終字第2477號案件對此進(jìn)行了說明。
2.3 在持續(xù)性侵權(quán)行為中，訴訟時效起算日如何確定
關(guān)于持續(xù)性侵權(quán)行為的訴訟時效起算日，目前沒有明確規(guī)定。1990年最高人民法院曾在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見（修改稿）》第194條中規(guī)定：“侵權(quán)行為是持續(xù)發(fā)生的，訴訟時效從侵權(quán)行為實(shí)施終了之日起計(jì)算。”但該《修改稿》最終未正式生效。
上文關(guān)于第1個問題的解釋中有提到，在侵犯專利權(quán)糾紛案件中，若被控侵權(quán)行為處于持續(xù)狀態(tài)，專利權(quán)人起訴被控侵權(quán)人行為構(gòu)成侵犯專利權(quán)的行為并不受二年訴訟時效的限制。另外，通過對(2008)粵高法民三終字第95號、(2014)滬一中民五(知)初字第189號、(2014)蘇知民終字第0014號等案例的分析，也可以看出，在專利侵權(quán)案件中，對于持續(xù)性侵權(quán)行為，只要侵權(quán)行為仍在進(jìn)行，就可以起訴。
那么，在持續(xù)性侵權(quán)行為中，訴訟時效起算日究竟如何確定呢？筆者認(rèn)為，針對持續(xù)性侵權(quán)的情況，又有兩種細(xì)分情形，以下分別闡述：
1）如果專利有效期內(nèi)，侵權(quán)行為停止了，則訴訟時效應(yīng)該從侵權(quán)行為結(jié)束時開始起算
在(2016)陜民終567號案件中，權(quán)利人徐斌、路寶公司提交的《交工驗(yàn)收證書》中涉案工程交工驗(yàn)收時間為2013年4月24日，證明銘健公司實(shí)施的被控侵權(quán)行為一直持續(xù)到2013年4月24日，法官認(rèn)為徐斌、路寶公司于2015年2月4日起訴，并未超過兩年的起訴時間。
其中，如上所述，對于停止侵權(quán)，被訴侵權(quán)人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。對于市場上還存在銷售行為、產(chǎn)品仍在市場流通的情況，如不能證明何時停止生產(chǎn)、銷售的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有停止侵權(quán)行為。(2016)滬民終114號案件的判決中有相關(guān)說明。
2）如果侵權(quán)行為一直在進(jìn)行，而專利權(quán)終止了，則訴訟時效應(yīng)該從專利權(quán)終止之日起算。根據(jù)(2016)京民終269號案件記載，涉案專利權(quán)的權(quán)利終止時間不應(yīng)晚于2009年1月7日。即使涉案侵權(quán)行為一直持續(xù)至2009年1月7日，在不存在訴訟時效中止中斷的情形下，莊洪春基于涉案權(quán)利要求的起訴應(yīng)于2009年1月7日起兩年內(nèi)提出。
3）如果專利權(quán)利終止、侵權(quán)行為也終止了，專利權(quán)人才發(fā)現(xiàn)專利存續(xù)期間有持續(xù)侵權(quán)行為的，仍然有權(quán)提起訴訟。訴訟時效從專利權(quán)人知道侵權(quán)行為日起計(jì)算。如(2016)蘇民終306號案例中記載，涉案專利權(quán)于2013年1月因未繳納年費(fèi)而終止，專利權(quán)人于2014年方知悉被控侵權(quán)產(chǎn)品涉嫌侵犯涉案實(shí)用新型專利權(quán)，故其于2015年4月起訴并未超過訴訟時效。
2.4 在持續(xù)性侵權(quán)行為中，損害賠償如何確定
針對該問題，實(shí)際也存在兩種情況，以下分別說明：
1）針對早先已經(jīng)知道侵權(quán)行為的情況，適用《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定(2015修正)》第二十三條的規(guī)定：“權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在繼續(xù)，在該項(xiàng)專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。” 。(2011)高民終字第27號、(2014)泰中知民初字第00039號、(2013)粵高法民三終字第739號等案件均有涉及該方面的說明。比如(2014)泰中知民初字第00039號案件中，法官認(rèn)為雖然原告翟德志就相同事實(shí)另案起訴與本案起訴時間相隔超過二年，但被告華科公司的侵權(quán)行為一直處于持續(xù)狀態(tài)，在起訴時仍在繼續(xù)，因而華科公司應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)的民事責(zé)任，華科公司關(guān)于翟德志涉案訴訟請求超過訴訟時效的辯稱理由不能成立，但是在確定侵權(quán)損害賠償數(shù)額時應(yīng)自其向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。
其中，對于專利失效前侵權(quán)行為的損害賠償，(2016)滬民終114號案件中，法官認(rèn)為“侵權(quán)行為在起訴時仍在繼續(xù)，在該項(xiàng)專利權(quán)有效期內(nèi)”的設(shè)定用意在于限定持續(xù)性侵權(quán)行為中停止侵害請求權(quán)的適用范圍，而非損害賠償請求權(quán)行使的限定條件，對于專利失效前侵權(quán)行為的損害賠償請求權(quán)，如果持續(xù)發(fā)生的侵權(quán)事實(shí)在起訴時尚未超過訴訟時效的，對于沒有超出兩年訴訟時效的那部分侵權(quán)行為，權(quán)利人可以要求侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。舉個例子，比如2015年5月9日專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，侵權(quán)行為實(shí)際持續(xù)期間為2015年4月1日-2017年8月1日，專利于2016年4月1日失效。如專利權(quán)人于2018年4月1日后發(fā)起侵權(quán)訴訟，則超過訴訟時效，如專利權(quán)人于2018年4月1日之前發(fā)起侵權(quán)訴訟，比如2017年10月1日發(fā)起侵權(quán)訴訟，則可對2015年10月1日-2016年4月1日之間的侵權(quán)行為要求賠償。
因此針對早先已經(jīng)知道侵權(quán)行為的情況，如果被告沒有繼續(xù)實(shí)施專利技術(shù)或者專利權(quán)終止，那么自停止實(shí)施專利技術(shù)或者自專利權(quán)終止，超過二年沒有起訴的，再提起訴訟也沒有什么意義了，因?yàn)橐呀?jīng)不存在侵權(quán)行為了，所以不需要要求停止侵權(quán)行為，而賠償方面，從起訴之日向前推二年計(jì)算，因二年間不存在侵權(quán)行為，自然也不存在賠償?shù)膯栴}了。如果二年內(nèi)起訴的，則向前推二年的時間里，對侵權(quán)行為可要求賠償。
另外，在專利訴訟中，從提起訴訟到案件審理終結(jié)，短則幾個月，長則幾年，以上論述了對起訴之前的行為的索賠，那么對于起訴之后至案件審理終結(jié)這段期間呢？（2015）民三終字第1號案件中，法官支持了從起訴日至侵權(quán)行為終止日期間的專利賠償請求。筆者認(rèn)為，對這段期間內(nèi)的侵權(quán)損害賠償，已經(jīng)不涉及訴訟時效的問題了，而且還可能存在惡意侵權(quán)的情況，專利權(quán)人也應(yīng)該積極主張。
2）針對早先不知道侵權(quán)行為的情況，就不存在訴訟時效的問題了，侵權(quán)損害賠償就無需自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算了，而是自侵權(quán)行為開始日起算，至侵權(quán)行為終止日截止。
2.5 導(dǎo)致訴訟時效中斷的原因有哪些
訴訟時效的中斷是指在訴訟時效期間進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效中斷的事由消除后，訴訟時效期間重新起算。根據(jù)民法總則第195條的規(guī)定，中斷訴訟時效的事由包括專利權(quán)人提起侵權(quán)訴訟、專利權(quán)人提出請求或者被訴侵權(quán)人同意履行義務(wù)。
目前來看，專利侵權(quán)訴訟中，導(dǎo)致訴訟時效中斷的事件主要包括發(fā)出警告函、行政訴訟、調(diào)解。其中警告函導(dǎo)致訴訟時效中斷的情況中，郵戳的保留等證據(jù)對于事件發(fā)生時間的證明是關(guān)鍵因素。行政訴訟導(dǎo)致時效中斷的情況中，一般以訴訟案件終結(jié)的時間作為時效起算的時間。這兩種情況具體可參考(2015)浙杭知初字第318號、(2016)湘民終685號、(2015)民三終字第1號、(2014)二中民(知)初字第08337號等案件的判決。關(guān)于調(diào)解導(dǎo)致訴訟時效中斷的情況，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第174條規(guī)定，“權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關(guān)單位提出保護(hù)民事權(quán)利的請求，從提出請求時起，訴訟時效中斷。經(jīng)調(diào)處達(dá)不成協(xié)議的，訴訟時效期間即重新起算；如調(diào)處達(dá)成協(xié)議，義務(wù)人未按協(xié)議所定期限履行義務(wù)的，訴訟時效期間應(yīng)從期限屆滿時重新起算”。這一情況具體可參考(2017)鄂民終658號。
2.6 導(dǎo)致訴訟時效中止的原因有哪些
訴訟時效中止，是指在訴訟時效期間的最后6 個月，因法定事由而使權(quán)利人不能行使請求權(quán)的，法定事由消除后，訴訟時效期間為自中止時效的原因消除之日起滿六個月屆滿的制度。
訴訟時效的中止 必須是因法定事由而發(fā)生。這些法定事由包括兩大類：一是不可抗力，如自然災(zāi)害、軍事行動等，都是當(dāng)事人無法預(yù)見和克服的客觀情況；二是其他阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)的情況。
針對第二類法定事由，在專利侵權(quán)案件中常見的就是專利無效程序了，專利無效宣告決定會導(dǎo)致訴訟時效的中止。至于其他還包括哪些情況，目前尚未可知。但關(guān)于不屬于其他情況的，(2014)渝一中法民初字第00538號一案有所提及，該案中原告提出被處以有期徒刑構(gòu)成訴訟時效中止的理由，法院未予采納，法官認(rèn)為訴訟時效中止事由為法定，被處以有期徒刑并非法定事由之一，且原告在服刑期間委托其配偶處理其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜亦說明原告服刑期間其委托他人處理相關(guān)事務(wù)并不存在障礙。
由此可以看出，對于不屬于法定事由的，在沒有窮盡其他方法來行使權(quán)力的情況下，法官可能不會接受訴訟時效中止的請求。
2.7 其他關(guān)于訴訟時效的問題
1）起訴時實(shí)施的是方案A，現(xiàn)場勘驗(yàn)的方案B，對于方案A的訴訟時效是否因變更為方案B而不符合持續(xù)侵權(quán)的特征，而受影響？
判斷是否屬于超過二年訴訟時效的情形，并不以最終是否認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)為準(zhǔn)，故無論被訴侵權(quán)人實(shí)施技術(shù)方案A還是技術(shù)方案B，只要被控侵權(quán)行為是持續(xù)存在的，專利權(quán)人提起侵權(quán)訴訟的均未超過二年訴訟時效。參見 (2017)京民終734號案件，法官認(rèn)為專利權(quán)人起訴的是使用“下粉罐”的行為，只要被訴侵權(quán)人在使用下粉罐（而不論其使用的是A下粉罐還是B下粉罐），被訴行為就持續(xù)存在，就未超過訴訟時效。
2）針對某個權(quán)利要求的權(quán)利主張，是否會導(dǎo)致其他權(quán)利要求時效的中斷
(2015)粵高法民三終字第617號案例中，法官認(rèn)為主張?jiān)搶＠麢?quán)的最大保護(hù)范圍時，相對于該專利權(quán)的獨(dú)立權(quán)利和從屬權(quán)利而言均已經(jīng)構(gòu)成了時效的中斷。
根據(jù)判決結(jié)果來看，可以這么理解：獨(dú)權(quán)保護(hù)范圍大，包括了從權(quán)方案，因此主張獨(dú)權(quán)的同時也主張了從權(quán)，因此對于獨(dú)權(quán)的權(quán)利主張會導(dǎo)致對從權(quán)的權(quán)利主張的時效中斷。
那么，如果之前僅主張了從權(quán)呢？是不是就不能導(dǎo)致對獨(dú)權(quán)的權(quán)利主張的時效中斷了呢？
3）起訴時弄錯了被訴訟對象公司名稱，后續(xù)更改公司名稱，這個期間是否影響訴訟時效的認(rèn)定
根據(jù)(2016)粵民終1105號一案的判決結(jié)果可知，答案是：不會影響訴訟時效的認(rèn)定。該案件中，自洪子敬于2011年6月30日知曉侵權(quán)行為之日起，洪子敬于2013年6月26日向一審法院提起訴訟，將“蘇州羅技電子有限公司”作為本案共同的被告，后發(fā)現(xiàn)該公司不存在，遂以公證購買的被訴侵權(quán)產(chǎn)品上記載的銷售商之一為羅技蘇州公司為由，至2014年2月27日追加為被告，并于同年9月12日申請將被告“蘇州羅技電子有限公司”變更為被告羅技蘇州公司。針對此情況，法官認(rèn)為，洪子敬提起訴訟并沒有超過法定訴訟時效期間。
4）使用同族專利中的某個專利的訴訟，是否能導(dǎo)致另一件專利的訴訟時效中斷
(2012)粵高法民三終字第379號案件判決結(jié)果顯示，具有同族專利的情況下，其中一件專利的訴訟，不能導(dǎo)致另外一件專利的訴訟時效的中斷。這一點(diǎn)也是很好理解的，既是同族專利，雖然技術(shù)相關(guān)性較大，但保護(hù)范圍以及具體的方案是存在差異的，是兩個相互獨(dú)立的權(quán)利行使，其中一個權(quán)利的行使不應(yīng)導(dǎo)致另一個權(quán)利行使的時效中斷。
3. 參考以上分析，可以給出以下幾個方面的建議
1)對于專利權(quán)人而言，不能因?yàn)?ldquo;自知道之日起超過兩年”，就放棄起訴。
2)訴訟時效起算方面，專利權(quán)人應(yīng)該從沒有發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為、不確認(rèn)是否侵權(quán)、不確認(rèn)侵權(quán)人等角度進(jìn)行爭辯，以爭取未超過訴訟時效的認(rèn)定，相反，被訴侵權(quán)人應(yīng)該從這些角度對專利權(quán)人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”充分進(jìn)行舉證，以爭取超過訴訟時效的認(rèn)定。
3)持續(xù)性侵權(quán)方面，專利權(quán)人應(yīng)該知曉其不受二年訴訟時效的限制，訴訟時效起算日應(yīng)該自侵權(quán)行為結(jié)束時開始起算，被訴侵權(quán)人應(yīng)該知曉其侵權(quán)損害賠償是要從起訴之日向前推算二年計(jì)算的。
4)訴訟時效中斷方面，專利權(quán)人應(yīng)該注意，如果曾經(jīng)主張過權(quán)利，比如曾提起侵權(quán)訴訟、行政訴訟、發(fā)送警告函等，要注意留取證據(jù)以便后續(xù)舉證。
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