近年來，商業(yè)秘密侵權(quán)案件頻發(fā)，企業(yè)面對(duì)商業(yè)秘密泄露的情況，必然遭受經(jīng)濟(jì)損失，市場(chǎng)份額被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手?jǐn)D壓，甚至經(jīng)營(yíng)深陷泥沼。有不少商業(yè)秘密受到侵害的權(quán)利人通過訴訟維權(quán)，但在實(shí)踐當(dāng)中，權(quán)利人勝訴的案件卻相當(dāng)少。我們通過分析過往案例和客戶咨詢的案情，企業(yè)自身的保護(hù)意識(shí)和保護(hù)手段的匱乏恐是權(quán)利人維權(quán)舉步維艱的主要原因之一。
最近知石律師接到許多案情雷同的商業(yè)秘密維權(quán)案件咨詢，例如：
為什么提到商業(yè)秘密
就不得不說到保密措施？
這是《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條規(guī)定的商業(yè)秘密構(gòu)成要件所決定的，采取保密措施是相關(guān)信息能夠作為商業(yè)秘密受到法律保護(hù)的必要條件。
商業(yè)秘密三個(gè)核心構(gòu)成要件為：
①不為公眾所知悉 ②采取保密措施③具有商業(yè)價(jià)值
根據(jù)《反法》第三十二條的規(guī)定，在侵犯商業(yè)秘密的民事審判程序中，權(quán)利人須要提供初步證據(jù)證明“已經(jīng)對(duì)所主張的商業(yè)秘密采取保密措施”。
如何理解“相應(yīng)的保密措施”？
通過歸納《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》中對(duì)于“相應(yīng)保密措施”的相關(guān)規(guī)定，“相應(yīng)保密措施”程度要求在于“合理”，在正常情況下足以防止涉密信息泄露，該措施需表明權(quán)利人保密的主觀愿望，并明確作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息的范圍，使義務(wù)人能夠知悉權(quán)利人的保密愿望及保密客體。
為了便于司法實(shí)踐中具體認(rèn)定，《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》在第六條對(duì)可以認(rèn)為權(quán)利人采取了保密措施的具體情形進(jìn)行了列舉。
《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第六條 具有下列情形之一，在正常情況下足以防止商業(yè)秘密泄露的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定權(quán)利人采取了相應(yīng)保密措施：
（一）簽訂保密協(xié)議或者在合同中約定保密義務(wù)的；
（二）通過章程、培訓(xùn)、規(guī)章制度、書面告知等方式，對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的員工、前員工、供應(yīng)商、客戶、來訪者等提出保密要求的；
（三）對(duì)涉密的廠房、車間等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所限制來訪者或者進(jìn)行區(qū)分管理的；
（四）以標(biāo)記、分類、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍等方式，對(duì)商業(yè)秘密及其載體進(jìn)行區(qū)分和管理的；
（五）對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的計(jì)算機(jī)設(shè)備、電子設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、存儲(chǔ)設(shè)備、軟件等，采取禁止或者限制使用、訪問、存儲(chǔ)、復(fù)制等措施的；
（六）要求離職員工登記、返還、清除、銷毀其接觸或者獲取的商業(yè)秘密及其載體，繼續(xù)承擔(dān)保密義務(wù)的；
（七）采取其他合理保密措施的。
我們不妨結(jié)合幾個(gè)案例的裁判觀點(diǎn)再來看看司法實(shí)踐中如何認(rèn)定“合理保密措施”
01
案例一
Law
最高人民法院（2012）民監(jiān)字第253號(hào)民事裁定書
法院認(rèn)為：“商業(yè)秘密是通過權(quán)利人采取保密措施加以保護(hù)而存在的無形財(cái)產(chǎn)，具有易擴(kuò)散、易轉(zhuǎn)移以及一經(jīng)公開永久喪失等特點(diǎn)，保密措施是保持、維護(hù)商業(yè)秘密秘密性的手段。作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息，權(quán)利人必須有將該信息作為秘密進(jìn)行保護(hù)的主觀意識(shí)，而且還應(yīng)當(dāng)實(shí)施了客觀的保密措施。這是因?yàn)樯虡I(yè)秘密既然是通過自己保密的方式產(chǎn)生的權(quán)利，如果權(quán)利人自己都沒有采取保密措施，就沒有必要對(duì)該信息給予保護(hù)，這也是保密措施在商業(yè)秘密構(gòu)成中的價(jià)值和作用所在。而派生于誠(chéng)實(shí)信用原則的合同的附隨義務(wù)，是根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行的附屬于主債務(wù)的從屬義務(wù)，其有別于商業(yè)秘密構(gòu)成要件中保密性這種積極的行為，并不體現(xiàn)商業(yè)秘密權(quán)利人對(duì)信息采取保密措施的主觀愿望以及客觀措施。本案中，恒立公司清算組既沒有證據(jù)證明其對(duì)請(qǐng)求保護(hù)的信息采取了客觀的保密措施，更沒有證據(jù)證明該保密措施的合理性，其主張的客戶名單構(gòu)成商業(yè)秘密的申訴理由不能成立。”
裁判要旨：合同的附隨義務(wù)不體現(xiàn)商業(yè)秘密的權(quán)利人對(duì)涉密信息采取保密措施的積極性，沒有明確權(quán)利人保密的主觀愿望和作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息的范圍，合同的附隨義務(wù)不能構(gòu)成商業(yè)秘密的保密措施。
02
案例二
Law
山東省高級(jí)人民法院（2015）魯民三終字第156號(hào)民事判決書
法院認(rèn)為：“《企業(yè)管理制度》、《勞動(dòng)合同》中亦僅是對(duì)員工提出了保守公司商業(yè)秘密的要求，對(duì)于其商業(yè)秘密的具體內(nèi)容、范圍、保管措施等并未明確規(guī)定，不能證明其對(duì)上述銷售合同、發(fā)票采取了合理的保密管理措施。”
裁判要旨：勞動(dòng)合同或者企業(yè)規(guī)章制度未對(duì)商業(yè)秘密具體內(nèi)容、范圍、保管措施等明確規(guī)定的，不足以認(rèn)定采取了合理的保密措施。
03
案例三
Law
最高人民法院（2000）知終字第3號(hào)民事判決書
法院認(rèn)為：“采取保密措施是相關(guān)信息能夠作為商業(yè)秘密受到法律保護(hù)的必要條件。這種措施應(yīng)當(dāng)是技術(shù)信息的合法擁有者根據(jù)有關(guān)情況所采取的合理措施，在正常情況下可以使該技術(shù)信息得以保密。即，這種保密措施至少應(yīng)當(dāng)能夠使對(duì)交易對(duì)方或者第三人知道權(quán)利人有對(duì)相關(guān)信息予以保密的意圖，或者至少是能夠使一般的經(jīng)營(yíng)者施以正常的注意力即可得出類似結(jié)論。……總之，因阜寧除塵廠對(duì)其提供給被上訴人的除塵器中是否含有技術(shù)秘密未作出適當(dāng)?shù)奶崾荆显V人所主張的保密措施不能使一般經(jīng)營(yíng)者可以正常地得出其所占有、使用的產(chǎn)品中存有技術(shù)秘密的判斷，阜寧除塵廠與上訴人在本案糾紛發(fā)生之前也未采取其他適當(dāng)措施來保守相關(guān)技術(shù)信息不被被上訴人掌握或者對(duì)外披露，對(duì)被上訴人而言，本案并無合理的保密措施存在。”
裁判要旨：商業(yè)秘密認(rèn)定中，采取的保密措施至少能使對(duì)方或第三人知道權(quán)利人有對(duì)相關(guān)信息予以保密的意圖，使一般經(jīng)營(yíng)者可以正常地得出其所獲得的相關(guān)信息中存有保密信息的判斷。
04
案例四
Law
河南省高級(jí)人民法院（2016）豫民終347號(hào)民事判決書、最高人民法院（2018）最高法民申1273號(hào)民事裁定書
法院認(rèn)為：“反光材料公司為上述經(jīng)營(yíng)信息制定了具體的保密制度，對(duì)客戶及潛在客戶信息采取了必要的保密措施，同時(shí)其與宋俊超簽訂的勞動(dòng)合同書中明確約定了保密條款、競(jìng)業(yè)限制條款，反光材料公司向宋俊超及其他業(yè)務(wù)員支付了相應(yīng)的保密費(fèi)用，由此證明了反光材料公司為上述經(jīng)營(yíng)信息所采取的合理保密措施。”
裁判要旨：本案中權(quán)利人的對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的員工提出了明確、具體的保密要求并支付了相應(yīng)保密費(fèi)用,明確了用人單位保密的主觀愿望和涉密信息作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息的范圍,企業(yè)在完善自身保密制度可以借鑒。
商業(yè)秘密既然是通過自己保密的方式產(chǎn)生的權(quán)利，倘若權(quán)利人自己都沒有采取保密措施加以保護(hù)，法律也就沒有必要給予其保護(hù)。這是保密措施在商業(yè)秘密構(gòu)成中作為必要條件的價(jià)值所在，直接影響涉案信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密。
在實(shí)務(wù)中，不少企業(yè)商業(yè)秘密被侵害向法院提起訴訟，最終卻因自己沒有做好保密措施，而無法通過司法途徑獲得救濟(jì)，為了防止此種情況發(fā)生，商業(yè)秘密保護(hù)工作必須被提上日程，保護(hù)企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力，保密措施不可或缺。
知石律師建議：
企業(yè)構(gòu)建商業(yè)秘密保護(hù)體系時(shí)，可參考《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第六條的列舉制定與企業(yè)商業(yè)秘密載體、性質(zhì)、價(jià)值相適應(yīng)的保密措施，例如：1.合同明確保密義務(wù)；2.章程、制度、書面文件對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的人員提出保密要求；3.經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所限制來訪者或分區(qū)管理；4. 對(duì)于涉密信息載體采取標(biāo)記、分類、加鎖、封存等防范措施；5.要求離職員工返還、清除其接觸或獲取的商業(yè)秘密及其載體，繼續(xù)承擔(dān)保密義務(wù)等。
與此同時(shí)應(yīng)注意幾個(gè)要點(diǎn)：
♦ 明確作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息的范圍
僅對(duì)保密提出寬泛要求不足以被認(rèn)定為已采取了合理的保密措施，但對(duì)保密信息范圍的描述不必也不可能非常具體且窮盡，只要使接受信息方可以正常地得出其所獲得的相關(guān)信息屬于保密信息的判斷。
♦ 保密措施不求萬無一失， 但應(yīng)在正常情況下防止涉密信息泄漏
針對(duì)不同載體特性、商業(yè)價(jià)值、獲得難易程度的商業(yè)秘密區(qū)分管理，制定有針對(duì)性、相適應(yīng)的保密措施，不必過度嚴(yán)苛更不求萬無一失，但應(yīng)達(dá)到在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的要求。
♦ 需落到實(shí)處切實(shí)執(zhí)行，切莫紙上空談
企業(yè)應(yīng)當(dāng)將保密措施的設(shè)置和執(zhí)行落到實(shí)處，而不能僅僅流于形式。
法條依據(jù)：
《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法（2019修正）》第九條 經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：
（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；
（四）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。
經(jīng)營(yíng)者以外的其他自然人、法人和非法人組織實(shí)施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。
第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個(gè)人實(shí)施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。
本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息等商業(yè)信息。
《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法（2019修正）》第三十二條 在侵犯商業(yè)秘密的民事審判程序中，商業(yè)秘密權(quán)利人提供初步證據(jù)，證明其已經(jīng)對(duì)所主張的商業(yè)秘密采取保密措施，且合理表明商業(yè)秘密被侵犯，涉嫌侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)證明權(quán)利人所主張的商業(yè)秘密不屬于本法規(guī)定的商業(yè)秘密。
《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第五條 權(quán)利人為防止商業(yè)秘密泄露，在被訴侵權(quán)行為發(fā)生以前所采取的合理保密措施，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第九條第四款所稱的相應(yīng)保密措施。
人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)商業(yè)秘密及其載體的性質(zhì)、商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值、保密措施的可識(shí)別程度、保密措施與商業(yè)秘密的對(duì)應(yīng)程度以及權(quán)利人的保密意愿等因素，認(rèn)定權(quán)利人是否采取了相應(yīng)保密措施。
參考文獻(xiàn)：
1. 《知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判指導(dǎo)與參考》第2卷，法律出版社2001年版，第571～584頁；
2. 《最高人民法院裁判意見精選（下）》，劉德權(quán)主編，人民法院出版社，2011.03.01 1340-1341頁；
3.《最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法解釋理解與適用》，主編：孔祥俊。
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