原標(biāo)題：判決 | 電視劇合作創(chuàng)作合同的法律性質(zhì)及其解除后果判定

浙江小玩家影視股份有限公司與寧波梅山保稅港區(qū)文軒博文影視投資合伙企業(yè)（有限合伙）等知識(shí)產(chǎn)權(quán)與競(jìng)爭(zhēng)糾紛案。終審法院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方的合作合同不宜認(rèn)定為委托合同；劇組拍攝確實(shí)出現(xiàn)資金困難，博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)未支付300萬(wàn)元款項(xiàng)的行為實(shí)是履行不安抗辯權(quán)。綜上，判決維持了原審第一項(xiàng)判決，并對(duì)第二項(xiàng)、第三項(xiàng)判決進(jìn)行相應(yīng)變更。

北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院

民事判決書(shū)

(2020)京73民終548號(hào)

上訴人(一審被告)：浙江小玩家影視股份有限公司

法定代表人：謝佑?jì)?，?jīng)理。

委托訴訟代理人：彭彥斌，北京市京師律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：梁錚，浙江小玩家影視股份有限公司員工。

被上訴人(一審原告)：海寧博啦啦影視傳媒有限公司

法定代表人：彭曉虎，執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：余國(guó)飛，北京偉睿律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：文研妍，海寧博啦啦影視傳媒有限公司員工。

被上訴人(一審原告)：寧波梅山保稅港區(qū)文軒博文影視投資合伙企業(yè)(有限合伙)

執(zhí)行事務(wù)合伙人：成都文軒股權(quán)投資基金管理有限公司(委派代表：文珂)。

委托訴訟代理人：余國(guó)飛，北京偉睿律師事務(wù)所律師。

審理經(jīng)過(guò)

上訴人浙江小玩家影視股份有限公司(簡(jiǎn)稱小玩家公司)因與被上訴人海寧博啦啦影視傳媒有限公司(簡(jiǎn)稱博啦啦公司)、被上訴人寧波梅山保稅港區(qū)文軒博文影視投資合伙企業(yè)(有限合伙)(簡(jiǎn)稱文軒博文合伙企業(yè))合作創(chuàng)作合同糾紛一案，不服北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院(簡(jiǎn)稱一審法院)作出的(2018)京0105民初59620號(hào)民事判決(簡(jiǎn)稱一審判決)，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。上訴人小玩家公司的委托訴訟代理人彭彥斌、梁錚，被上訴人博啦啦公司的委托訴訟代理人余國(guó)飛、文研妍，被上訴人文軒博文合伙企業(yè)的委托訴訟代理人余國(guó)飛通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)法庭在線接受了詢問(wèn)。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

小玩家公司上訴請(qǐng)求

小玩家公司上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)一審判決，改判駁回博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)的全部訴訟請(qǐng)求。

事實(shí)和理由：一、根據(jù)涉案合同性質(zhì)，只要我公司無(wú)故意或重大過(guò)失就不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，而一審判決未能理清各方合作關(guān)系的法律性質(zhì)、錯(cuò)誤認(rèn)定我公司行為的法律后果。根據(jù)《五十集電視連續(xù)劇〈三個(gè)女人一臺(tái)戲〉合作協(xié)議書(shū)》(簡(jiǎn)稱涉案合同)“鑒于”部分所述“本著共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共同受益的原則”以及第1.4.1條約定“甲、乙雙方一致同意由甲方全權(quán)代表乙方負(fù)責(zé)本劇的劇本創(chuàng)作、人員配置、拍攝、制作、宣傳、發(fā)行等工作”可知，涉案合同確定了各方在博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)20%投資份額內(nèi)形成了將其享有的共同創(chuàng)作的權(quán)利和義務(wù)委托給我公司執(zhí)行的隱名委托代理的法律關(guān)系，在剩余份額內(nèi)是共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的合作創(chuàng)作關(guān)系?；诖?，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》(簡(jiǎn)稱《合同法》)第四百零六條“無(wú)償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失”之規(guī)定，由于我公司無(wú)償代理博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)進(jìn)行五十集電視連續(xù)劇《三個(gè)女人一臺(tái)戲》(簡(jiǎn)稱涉案電視劇)的籌備及攝制等工作，而我公司在履行涉案合同中無(wú)故意或重大過(guò)失，故博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)無(wú)權(quán)要求我公司承擔(dān)涉案電視劇未拍攝完成的法律責(zé)任，其應(yīng)自行承擔(dān)代理行為的后果。

二、根據(jù)涉案合同約定，博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)違約在先，已支付的款項(xiàng)不應(yīng)當(dāng)返還，一審判決對(duì)此認(rèn)定錯(cuò)誤。涉案合同第2.5.2條約定：“如乙方未能在約定期限內(nèi)支付當(dāng)期應(yīng)付貨幣出資金額……甲方有權(quán)解除本協(xié)議……乙方之前已付款項(xiàng)無(wú)條件以無(wú)償贊助的方式歸甲方所有。”由于博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)未按時(shí)支付300萬(wàn)元款項(xiàng)，我公司據(jù)此享有約定解除權(quán)且不返還其已支付的款項(xiàng)。

三、我公司在已履行出資義務(wù)情況下出現(xiàn)的融資不到位情形不應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成違約，一審判決認(rèn)定我公司未能將拍攝資金籌措到位導(dǎo)致未能完成劇集制作從而構(gòu)成違約致使博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)合同目的不能實(shí)現(xiàn)是錯(cuò)誤的。根據(jù)涉案合同第2.1.4條規(guī)定“雙方出資方式：貨幣”可知，我公司可以用融資形式進(jìn)行貨幣出資而非以自有資金投入作為出資方式。鑒于融資本身具有風(fēng)險(xiǎn)，在我公司已經(jīng)盡力履行出資義務(wù)情況下出現(xiàn)的融資不到位情形不應(yīng)認(rèn)定為我公司違約。一審判決在認(rèn)定“博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)只支付了600萬(wàn)元，尚欠300萬(wàn)元沒(méi)有支付，的確構(gòu)成了違約”基礎(chǔ)上卻又認(rèn)定“該金額比小玩家公司未能籌措到位的拍攝資金少很多，亦遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以支付主要演員進(jìn)組三日后的款項(xiàng)，故小玩家公司關(guān)于博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)的違約行為導(dǎo)致涉案合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的主張難以成立”，進(jìn)而認(rèn)定違約方博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)具有單方解除權(quán)，并適用《合同法》第九十四條第(四)項(xiàng)、第九十七條的規(guī)定解除涉案合同并判令我公司承擔(dān)違約責(zé)任顯屬錯(cuò)誤。

被上訴人答辯稱

博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)答辯稱：

一、涉案合同性質(zhì)為合作創(chuàng)作關(guān)系，小玩家公司基于單個(gè)條款對(duì)涉案合同性質(zhì)理解錯(cuò)誤。涉案合同“鑒于”部分第2條“本著共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共同受益的原則，甲方同意將本劇的上述發(fā)行收益權(quán)部分轉(zhuǎn)讓給乙方”所述“共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共同受益”針對(duì)的是發(fā)行收益權(quán)，而非融資失敗的后果。綜合考慮涉案合同第1.2.2條“甲方負(fù)責(zé)本劇的劇本創(chuàng)作、人員配置、拍攝、制作、宣傳、發(fā)行等工作，并及時(shí)向乙方通報(bào)階段性工作進(jìn)展”、第1.4.1條“甲、乙雙方一致同意由甲方全權(quán)代表乙方負(fù)責(zé)本劇的劇本創(chuàng)作、人員配置、拍攝、制作、宣傳、發(fā)行等工作”、第2.1.4條“雙方出資方式：貨幣”、第3.3條“甲方指定制片人負(fù)責(zé)實(shí)施本劇具體制作工作，全權(quán)負(fù)責(zé)處理前期作業(yè)、拍攝、后期制作及負(fù)責(zé)本劇劇組的管理、攝制計(jì)劃執(zhí)行、財(cái)務(wù)預(yù)算監(jiān)控、拍攝周期控制等事宜。甲方負(fù)責(zé)按照本協(xié)議1.3款和2.1.2款約定內(nèi)的周期和預(yù)算完成本劇的制作”、第5.1條“甲、乙雙方為該劇的出品方，乙方享受20%的版權(quán)收益”、第6.1條“甲、乙雙方共同確認(rèn)，甲方負(fù)責(zé)該劇的發(fā)行工作(兩個(gè)上星臺(tái)、七至八個(gè)地面臺(tái)、網(wǎng)絡(luò)及衍生品)及本劇的宣傳推廣工作，乙方負(fù)責(zé)協(xié)助”、第6.2條“就本劇的宣傳及發(fā)行方案由甲方負(fù)責(zé)，乙方予以配合支持，乙方亦有權(quán)監(jiān)督甲方的宣傳發(fā)行工作”等多個(gè)條款約定可知，涉案合同確立的就是合作創(chuàng)作關(guān)系，并非委托代理關(guān)系。

二、我公司依約履行合同義務(wù)，并未構(gòu)成違約。我公司于2017年3月10日向小玩家公司支付了600萬(wàn)元，由于銀行賬戶支付限額問(wèn)題，剩余300萬(wàn)元擬定于2017年3月13日向小玩家支付，并將該情況告知了小玩家公司，小玩家公司知曉并表示認(rèn)可。但2017年3月13日，我公司獲知?jiǎng)〗M停機(jī)、演員罷演，故未再支付300萬(wàn)元，我公司并未構(gòu)成違約。

三、小玩家公司的違約行為導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，一審法院對(duì)此認(rèn)定正確。小玩家公司未能依約履行出資義務(wù)、未按照約定的周期和預(yù)算完成本劇的制作等違約行為，致使博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)的合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，一審判決適用《合同法》第九十四條第(四)項(xiàng)規(guī)定判令涉案合同解除，并適用《合同法》第九十七條規(guī)定認(rèn)定小玩家公司承擔(dān)相應(yīng)的法律后果正確。因此，請(qǐng)求判決駁回小玩家公司的上訴請(qǐng)求。

一審原告訴求

博啦啦公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1、確認(rèn)我公司、文軒博文合伙企業(yè)與小玩家公司簽訂的涉案合同已于2018年5月3日解除;2、判令小玩家公司返還我公司已支付的投資款1500萬(wàn)元及相應(yīng)的利息損失(自2018年5月4日起算，計(jì)算至投資款清償之日止，利率按照人民銀行同期貸款利率計(jì)算)。

文軒博文合伙企業(yè)向一審法院起訴請(qǐng)求：1、確認(rèn)我方、博啦啦公司與小玩家公司簽訂的涉案合同已于2018年5月3日解除;2、判令小玩家公司返還我方已支付的投資款600萬(wàn)元及相應(yīng)的利息損失(自2018年5月4日起算，計(jì)算至投資款清償之日止，利率按照人民銀行同期貸款利率計(jì)算)。

一審法院認(rèn)定的事實(shí)

2016年6月6日，小玩家公司(甲方)與博啦啦公司(乙方1)、文軒博文合伙企業(yè)(乙方2)簽訂了涉案合同，其中約定，鑒于：1、甲方擁有五十集電視連續(xù)劇《三個(gè)女人一臺(tái)戲》的拍攝、制作、宣傳、發(fā)行收益權(quán)。2、本著共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共同受益的原則，甲方同意將本劇的上述發(fā)行收益權(quán)部分轉(zhuǎn)讓給乙方。

1.1合作劇名稱：五十集電視連續(xù)劇《三個(gè)女人一臺(tái)戲》;

1.2雙方確定的片頭字幕中主要演職人員

1.2.1乙方作為共同出品投資方享有的署名為 出品單位：海寧博啦啦影視傳媒有限公司;

1.2.2甲方負(fù)責(zé)本劇的劇本創(chuàng)作、人員配置、拍攝、制作、宣傳、發(fā)行等工作，并及時(shí)向乙方通報(bào)階段性工作進(jìn)展。

1.3制作周期：12個(gè)月;

1.3.1預(yù)計(jì)開(kāi)機(jī)時(shí)間：2016年9月(暫定);

1.3.2預(yù)計(jì)制作周期：4個(gè)月(拍攝)6個(gè)月(后期制作)。

1.4合作原則

1.4.1甲、乙雙方一致同意由甲方全權(quán)代表乙方負(fù)責(zé)本劇的劇本創(chuàng)作、人員配置、拍攝、制作、宣傳、發(fā)行等工作。置/植入式廣告、宣傳推廣、播出發(fā)行及衍生產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)，乙方予以協(xié)助，相關(guān)收益甲、乙雙方按下述相關(guān)條款約定進(jìn)行分配。

二、投資總額與雙方出資/付款計(jì)劃

2.1.1甲方擁有本劇80%的發(fā)行收益權(quán)，甲方同意將其中20%轉(zhuǎn)讓給乙方。

2.1.2本劇初步制定總投資成本150 000 000元整20%轉(zhuǎn)讓價(jià)格為3000萬(wàn)元整。

2.1.4雙方出資方式：貨幣。

2.3出資支付方式

2.3.1本協(xié)議簽約之后10個(gè)工作日內(nèi)，乙方向甲方指定賬戶支付其出資額的20%，即乙方支付600萬(wàn)元;

2.3.2本劇主演合約簽約兩人后的10個(gè)工作日內(nèi)，乙方向甲方指定賬戶支付其出資額的30%，即乙方支付900萬(wàn)元;

2.3.3本劇開(kāi)機(jī)后10個(gè)工作日內(nèi)，乙方向甲方指定賬戶支付其出資額的30%，即乙方支付900萬(wàn)元。

2.5本協(xié)議一經(jīng)簽訂，甲乙雙方均應(yīng)及時(shí)履行其義務(wù)。

2.5.1如甲方未能按照協(xié)議約定按時(shí)提供拍攝進(jìn)度等相關(guān)資源，經(jīng)對(duì)方書(shū)面催告后30個(gè)工作日內(nèi)仍不履行的，如果導(dǎo)致本協(xié)議目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，則雙方應(yīng)進(jìn)行項(xiàng)目結(jié)算，違約方應(yīng)承擔(dān)守約方一切損失;如果經(jīng)過(guò)雙方努力仍能繼續(xù)完成本協(xié)議約定事項(xiàng)，則違約方應(yīng)當(dāng)對(duì)由此給合作項(xiàng)目造成的額外支出和損失向守約方賠償。

2.5.2如乙方未能在約定期限內(nèi)支付當(dāng)期應(yīng)付貨幣出資金額，則應(yīng)向甲方按日千分之一的比例交納違約金。如按照銀行對(duì)賬單顯示累計(jì)遲延支付日期達(dá)到15個(gè)工作日，甲方有權(quán)以書(shū)面、電話、傳真、郵件等方式，要求乙方繼續(xù)履行支付義務(wù)。如乙方在7個(gè)工作日內(nèi)仍未履行本協(xié)議支付義務(wù)，甲方有權(quán)解除本協(xié)議，解除之日自甲方書(shū)面通知送達(dá)乙方起生效。乙方之前已付款項(xiàng)無(wú)條件以無(wú)償贊助的方式歸甲方所有。

2.8甲方應(yīng)當(dāng)按照其承諾和附件一的約定控制拍攝進(jìn)度完成拍攝工作。鑒于電視劇拍攝周期存在一定之不確定性，如因合理原因(包括但不限于天氣或場(chǎng)景條件、劇情的修改、演職人員的變更等)造成上述拍攝周期延長(zhǎng)，甲方最遲應(yīng)在拍攝計(jì)劃及制作周期表中所規(guī)定的日期內(nèi)完成拍攝工作，如出現(xiàn)不可抗力的原因，在出現(xiàn)不可抗力之日起7個(gè)工作日內(nèi)甲方向乙方出具有甲方蓋章的書(shū)面說(shuō)明并盡其最大努力壓縮停拍和延長(zhǎng)期間的劇組維持費(fèi)用。

三、雙方的權(quán)利義務(wù)

3.3甲方指定制片人負(fù)責(zé)實(shí)施本劇具體制作工作，全權(quán)負(fù)責(zé)處理前期作業(yè)、拍攝、后期制作及負(fù)責(zé)本劇劇組的管理、攝制計(jì)劃執(zhí)行、財(cái)務(wù)預(yù)算監(jiān)控、拍攝周期控制等事宜。甲方負(fù)責(zé)按照本協(xié)議1.3款和2.1.2款約定內(nèi)的周期和預(yù)算完成本劇的制作。

五、著作權(quán)、版權(quán)歸屬

5.1甲、乙雙方為該劇的出品方，乙方享受20%的版權(quán)收益;

5.2署名 本劇在中國(guó)大陸地區(qū)發(fā)行的版本字幕署名按照廣電總局有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。乙方海寧博啦啦影視傳媒有限公司署名為“聯(lián)合出品單位”;乙方負(fù)責(zé)人或指定人員享有“聯(lián)合出品人”等重要署名。

十、違約責(zé)任及爭(zhēng)議解決方式

10.1如因本協(xié)議任何一方違約而導(dǎo)致其他方遭受損失，違約方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。該合同還就其他事項(xiàng)進(jìn)行了約定，博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)、小玩家公司均認(rèn)可該合同2.8條約定的附件一并不存在。

2016年6月23日，文軒博文合伙企業(yè)向小玩家公司支付了600萬(wàn)元合同款;2016年11月28日，博啦啦公司向小玩家公司支付了500萬(wàn)元合同款;2016年11月29日，博啦啦公司向小玩家公司支付了400萬(wàn)元合同款;2017年3月10日，博啦啦公司向小玩家公司支付了600萬(wàn)元合同款。

其后，小玩家公司與北京世紀(jì)華納影視傳媒有限公司簽訂了合作協(xié)議，后者于2016年11月8日支付了400萬(wàn)元投資款用于拍攝涉案電視劇。小玩家公司與湖州毅凱丹樺投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)及湖州渲文投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)簽訂了合作協(xié)議，后者于2017年1月4日、3月2日、3月6日共計(jì)支付了1200萬(wàn)元投資款用于拍攝涉案電視劇。小玩家公司稱，為拍攝涉案電視劇的融資，還與上海尚市影業(yè)公司、騰訊公司進(jìn)行了洽談，但是未能最終簽訂協(xié)議，融資沒(méi)有到位。

為聘請(qǐng)四名主要演員，根據(jù)小玩家公司與相關(guān)方的合同約定，在上述演員進(jìn)組三日內(nèi)，小玩家公司應(yīng)支付4975萬(wàn)元。小玩家公司稱其已經(jīng)為聘請(qǐng)上述演員支付了2926萬(wàn)元，其還為聘請(qǐng)劇組各工種、籌備服裝道具、場(chǎng)景搭建、拍攝20余日的花費(fèi)、其他演員的薪酬等共計(jì)支出了3775萬(wàn)元，已經(jīng)將全部融得的投資款3700萬(wàn)元及自有資金75萬(wàn)元投入其中。

涉案劇組于2017年2月26日開(kāi)機(jī)，博啦啦公司稱劇組系2017年3月13日停機(jī)，小玩家公司稱2017年3月17日四位主要演員及導(dǎo)演離場(chǎng)。

2018年4月27日，文軒博文合伙企業(yè)向博啦啦公司出具《委托書(shū)》，其中稱：委托貴公司代表我方向小玩家公司主張解除涉案合同，并向該公司提起民事訴訟。

2018年4月28日，博啦啦公司向小玩家作出關(guān)于解除《五十集電視連續(xù)劇〈三個(gè)女人一臺(tái)戲〉合作協(xié)議書(shū)》的通知函，其中稱因?yàn)樾⊥婕夜就锨啡珓〗M工作人員工資及各類(lèi)費(fèi)用、與導(dǎo)演爆發(fā)矛盾，致使劇組工作人員集體討薪，劇組停機(jī)。小玩家公司無(wú)力解決問(wèn)題，停機(jī)停拍至今一年有余，導(dǎo)致博啦啦公司合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，根據(jù)合同法九十四條解除合作協(xié)議。同時(shí)博啦啦公司代表文軒博文合伙企業(yè)發(fā)出該通知，并要求小玩家公司立即返還投資款2100萬(wàn)元并賠償一切經(jīng)濟(jì)損失。該函件于2018年5月3日被簽收。

以上事實(shí)，有《五十集電視連續(xù)劇〈三個(gè)女人一臺(tái)戲〉合作協(xié)議書(shū)》、支付憑證、其他合同、當(dāng)事人陳述等在案佐證。

一審法院認(rèn)為

博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)、小玩家公司簽訂的涉案合同系各方真實(shí)的意思表示，不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，各方均應(yīng)當(dāng)依約履行各自的義務(wù)。本案中，博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)已經(jīng)按照合同的約定共計(jì)支付了2100萬(wàn)元，雖然涉案合同約定第三筆款項(xiàng)為本劇開(kāi)機(jī)后的10個(gè)工作日內(nèi)支付900萬(wàn)元，博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)只支付了600萬(wàn)元，尚欠300萬(wàn)元沒(méi)有支付，的確構(gòu)成了違約。但是該金額比小玩家公司未能籌措到位的拍攝資金少很多，亦遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以支付主要演員進(jìn)組三日后的款項(xiàng)，故小玩家公司關(guān)于博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)的違約行為導(dǎo)致涉案合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的主張難以成立，不予支持。

涉案合同約定：小玩家公司負(fù)責(zé)按照本協(xié)議1.3款和2.1.2款約定內(nèi)的周期和預(yù)算完成本劇的制作。因?yàn)樾⊥婕夜疚茨軐⑴臄z資金籌措到位，導(dǎo)致未能完成上述劇集的制作，構(gòu)成了違約，致使博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)的合同目的不能實(shí)現(xiàn)，后者依法享有合同解除權(quán)。2018年5月3日小玩家公司收到博啦啦公司發(fā)出的解除函時(shí)，涉案合同即解除。

合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。本案中，因小玩家公司的違約行為導(dǎo)致涉案合同被解除，博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)有權(quán)主張小玩家公司承擔(dān)恢復(fù)原狀、賠償損失的違約責(zé)任。故博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)關(guān)于返還合同款并賠償相應(yīng)利息的主張予以支持。

一審裁判結(jié)果

一審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條第(四)項(xiàng)、第九十七條之規(guī)定，判決如下：一、確認(rèn)原告海寧博啦啦影視傳媒有限公司、原告寧波梅山保稅港區(qū)文軒博文影視投資合伙企業(yè)(有限合伙)與被告浙江小玩家影視股份有限公司簽訂的《五十集電視連續(xù)劇〈三個(gè)女人一臺(tái)戲〉合作協(xié)議書(shū)》已于二O一八年五月三日解除;二、被告浙江小玩家影視股份有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)返還原告海寧博啦啦影視傳媒有限公司已支付的款項(xiàng)15 000 000元并支付相應(yīng)的利息(按照中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算，從二O一八年五月四日起至實(shí)際付清日止);三、被告浙江小玩家影視股份有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)返還原告寧波梅山保稅港區(qū)文軒博文影視投資合伙企業(yè)(有限合伙)已支付的款項(xiàng)6 000 000元并支付相應(yīng)的利息(按照中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算，從二O一八年五月四日起至實(shí)際付清日止)。

各方當(dāng)事人對(duì)一審法院查明的事實(shí)沒(méi)有異議，本院予以確認(rèn)。

本院二審補(bǔ)充查明

一、關(guān)于劇組拍攝出現(xiàn)資金困難及博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)未支付300萬(wàn)元款項(xiàng)相關(guān)的事實(shí)

博啦啦公司稱，2017年3月10日之前，我公司即獲知某主要演員因演出酬金問(wèn)題意圖罷演、知悉劇組拍攝因資金問(wèn)題出現(xiàn)困難，為使涉案電視劇順利拍攝，我公司積極推進(jìn)履約、緊急向小玩家公司打款，但由于銀行賬戶支付限額問(wèn)題，我公司在涉案合同約定的階段性付款期限內(nèi)的2017年3月10日(周五)僅向小玩家公司支付了600萬(wàn)元，剩余300萬(wàn)元擬定于2017年3月13日(周一)向小玩家支付，并將該情況告知了小玩家公司。但是，我公司在2017年3月13日獲知?jiǎng)〗M停機(jī)、演員罷演，故未再支付300萬(wàn)元。

小玩家公司稱，自2017年2月26日開(kāi)機(jī)拍攝之后10日左右，劇組出現(xiàn)資金困難，尚未支付部分演員演出酬金。我公司于2017年3月10日收到博啦啦公司支付的600萬(wàn)元，當(dāng)時(shí)也認(rèn)可并確信博啦啦公司將于2017年3月13日向我公司支付剩余的300萬(wàn)元。但是，始終沒(méi)有收到剩余的300萬(wàn)元。2017年3月13日當(dāng)天劇組并未停機(jī)，2017年3月17日四位主要演員及導(dǎo)演才離場(chǎng)。

二、關(guān)于媒體報(bào)道劇組人員集體討薪的相關(guān)事實(shí)

2017年3月22日，“21世紀(jì)秘書(shū)網(wǎng)”刊登文章《三個(gè)女人一臺(tái)戲劇組停拍，劇組工作人員集體討薪》稱：昨日(3月20日)，“三個(gè)女人一臺(tái)戲全組人員”微信公眾號(hào)發(fā)布了一篇文章《鄭某某新劇<三個(gè)女兒一臺(tái)戲>劇組人員集體討薪》，文章稱制片人李某某拖欠全劇組工作人員工資及各類(lèi)費(fèi)用共計(jì)約900萬(wàn)元，承制方浙江小玩家影視股份有限公司制片人、法人、董事及公司財(cái)務(wù)等集體消失，導(dǎo)致劇組停機(jī)。

三、關(guān)于涉案合同約定各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的部分內(nèi)容

第一部分“內(nèi)容及原則”有如下約定：1.4.2甲、乙雙方應(yīng)及時(shí)向?qū)Ψ酵▓?bào)工作推進(jìn)情況，雙方應(yīng)以書(shū)面通報(bào)為準(zhǔn)。甲方應(yīng)在開(kāi)機(jī)前30日向乙方提交本劇完整拍攝劇本、主創(chuàng)名單及制作預(yù)算，報(bào)乙方備存。

第二部分“投資總額與雙方出資/付款計(jì)劃”有如下約定：2.7本著節(jié)約，保質(zhì)保量、有效控制拍攝進(jìn)度及成本的原則，甲乙雙方對(duì)最終預(yù)算一旦確認(rèn)，拍攝工作均應(yīng)按照該預(yù)算予以執(zhí)行。乙方有權(quán)要求甲方嚴(yán)格按確認(rèn)之總制作預(yù)算表執(zhí)行。鑒于甲方代表雙方負(fù)責(zé)該劇的劇本制作、人員配置、拍攝、制作、置入式廣告、宣傳廣告、播出發(fā)行及衍生產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)等工作，因此超出總制作預(yù)算表10%以內(nèi)部分甲乙雙方按投資比例承擔(dān)，超出總制作預(yù)算表10%以上部分全部由甲方承擔(dān)，并不得影響乙方的分成比例及收益。

第三部分“雙方的權(quán)利及義務(wù)”有如下約定：3.1甲方負(fù)責(zé)本劇的置/植入式廣告、宣傳推廣、播出發(fā)行及衍生產(chǎn)業(yè)開(kāi)發(fā)等工作，乙方予以協(xié)助。甲方預(yù)估周期為自該劇取得發(fā)行許可證之日算起計(jì)24個(gè)月。甲方置/植入式廣告收益，乙方有權(quán)按20%收益權(quán)占比分配。3.2甲方負(fù)責(zé)及開(kāi)展本劇的報(bào)批立項(xiàng)工作，如因報(bào)批立項(xiàng)未能通過(guò)所產(chǎn)生的一切法律與經(jīng)濟(jì)責(zé)任由甲方全權(quán)負(fù)責(zé)，與乙方無(wú)關(guān)。3.3甲方指定制片人負(fù)責(zé)實(shí)施本劇具體制作工作，全權(quán)負(fù)責(zé)處理前期作業(yè)、拍攝、后期制作及負(fù)責(zé)本劇劇組的管理、攝制計(jì)劃執(zhí)行、財(cái)務(wù)預(yù)算監(jiān)控、拍攝周期控制等事宜。甲方負(fù)責(zé)按照本協(xié)議1.3款和2.1.2款約定內(nèi)的周期和預(yù)算完成本劇的制作，并對(duì)于拍攝期間劇組的全部安全法律問(wèn)題負(fù)責(zé)，對(duì)于后期母帶安全問(wèn)題負(fù)全部責(zé)任。如出現(xiàn)生產(chǎn)安全責(zé)任事故，均由甲方全權(quán)承擔(dān)。乙方不承擔(dān)任何責(zé)任。3.4甲方負(fù)責(zé)本項(xiàng)目財(cái)務(wù)預(yù)算執(zhí)行，包括最終的審計(jì)。最終財(cái)務(wù)結(jié)算須雙方簽字確認(rèn)。如有節(jié)余，雙方按照投資比例回收。甲、乙雙方同意本劇的制作成本需全額計(jì)入甲方賬目。由甲方妥善負(fù)責(zé)處理相關(guān)稅務(wù)事宜。乙方可在每月核查劇組相應(yīng)的支出票據(jù)以及演職員合約、拍攝合約等。3.5甲、乙雙方同意乙方有權(quán)調(diào)閱劇組日常財(cái)務(wù)報(bào)表，對(duì)劇組的管理及拍攝進(jìn)行監(jiān)督。攝制組需每月向投資方提交劇組的財(cái)務(wù)執(zhí)行報(bào)表。3.7乙方作為出品方享有到劇組拍攝地跟組及探班權(quán)利，乙方(限制不超過(guò)十人次)到拍攝地的跟組及探班人員食宿、交通費(fèi)用由劇組負(fù)擔(dān)。

第四部分“投資回報(bào)及其他收益的分配”有如下約定：4.1本劇的發(fā)行總收入應(yīng)為：包括但不限于電視播映權(quán)以及信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)(包括但不限于中國(guó)大陸、臺(tái)灣及其他海外地區(qū)的無(wú)線、有線、衛(wèi)星頻道、網(wǎng)絡(luò)的播映等)的一切發(fā)行收入(不含發(fā)行合約中約定的磁帶、郵寄、復(fù)制三費(fèi))，與衍生產(chǎn)品生產(chǎn)權(quán)限(包括但不限于VCD等音像出版物等)的一切銷(xiāo)售收入之和。發(fā)行總收入須進(jìn)由甲方負(fù)責(zé)為本劇發(fā)行銷(xiāo)售設(shè)立，并經(jīng)過(guò)雙方確認(rèn)的專用賬戶。甲方應(yīng)設(shè)立發(fā)行收入及包括衍生產(chǎn)品所涉收入的專用賬戶，乙方有權(quán)在該發(fā)行專用賬戶形式收支監(jiān)督權(quán)。4.2甲、乙雙方共同確認(rèn)的收益為：扣除占發(fā)行總收入18%的宣傳費(fèi)和發(fā)行費(fèi)(其中包括宣傳和發(fā)行費(fèi)用11.4%及營(yíng)業(yè)稅金6.6%，特殊約定除外)后的本劇國(guó)內(nèi)發(fā)行總收入以及海外銷(xiāo)售總額及網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售總額。如超出上述18%的額度，甲方書(shū)面通知乙方。甲方在簽訂任何發(fā)行合同的五日內(nèi)向乙方提供發(fā)行合同復(fù)印件，并加蓋公章。4.3本劇的全部收益雙方按各自投資占比分配，即乙方按20%的投資占比分取收益。4.4本劇收益賬款應(yīng)在本劇實(shí)現(xiàn)收入的當(dāng)日起計(jì)算，每月按雙方合作比例進(jìn)行分配一次，匯入乙方確認(rèn)的指定賬戶。4.5該劇自本協(xié)議簽署之日起5年內(nèi)所發(fā)生的除上述約定的收益外的其他收益，乙方均有權(quán)按20%收益權(quán)比例進(jìn)行分配。

第五部分“著作權(quán)、版權(quán)歸屬”有如下約定：5.1甲、乙雙方為該劇的出品方，乙方享受20%的版權(quán)收益;甲、乙雙方同意，本劇如拍攝續(xù)集，乙方有權(quán)按同等比例進(jìn)行投資的權(quán)利。

第六部分“宣傳及發(fā)行”有如下約定：6.1甲、乙雙方共同確認(rèn)，甲方負(fù)責(zé)該劇的發(fā)行工作(兩個(gè)上星臺(tái)、七至八個(gè)地面臺(tái)、網(wǎng)絡(luò)及衍生品)及本劇的宣傳推廣工作，乙方負(fù)責(zé)協(xié)助。6.2就本劇的宣傳及發(fā)行方案由甲方負(fù)責(zé)，乙方予以配合支持，乙方亦有權(quán)監(jiān)督甲方的宣傳發(fā)行工作。

以上事實(shí)，有當(dāng)事人提交的證據(jù)及當(dāng)事人陳述等在案佐證。

本院認(rèn)為

小玩家公司上訴主張不應(yīng)當(dāng)返還博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)已支付的合同款項(xiàng)及利息，各方當(dāng)事人的爭(zhēng)議焦點(diǎn)不僅在于違約方的認(rèn)定，還涉及對(duì)涉案合同性質(zhì)的認(rèn)定。對(duì)此，本院分別闡述如下：

一、關(guān)于涉案合同性質(zhì)的認(rèn)定對(duì)小玩家公司上訴請(qǐng)求的影響

小玩家公司之所以主張涉案合同確立了隱名委托代理關(guān)系和共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的合作創(chuàng)作關(guān)系，是因?yàn)槠湔J(rèn)為在委托代理范圍內(nèi)博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)涉案電視劇未拍攝完成的后果。也就是說(shuō)，如果涉案合同為委托合同，小玩家公司作為受托方只要沒(méi)有過(guò)錯(cuò)即可免責(zé)。

《合同法》第三百九十六條規(guī)定：“委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。”據(jù)此可知，委托合同是由受托人處理委托人委托的事務(wù)的合同，合同標(biāo)的是處理事務(wù)的行為。而根據(jù)涉案合同約定可知，小玩家公司將涉案電視劇20%的發(fā)行收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)，各方在以貨幣出資的基礎(chǔ)上針對(duì)涉案電視劇的籌備安排、拍攝制作、發(fā)行收益、權(quán)利劃分等事項(xiàng)約定了具體的分工合作內(nèi)容。通覽涉案合同全篇，并未體現(xiàn)出小玩家公司與博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)成立委托代理關(guān)系的意思表示。小玩家公司僅憑涉案合同提及的“全權(quán)代表”等字樣即主張涉案合同具有委托合同屬性，并以自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)為由認(rèn)為博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)代理行為的后果之上訴主張不能成立，本院不予支持。

二、關(guān)于博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)是否違約在先的認(rèn)定

根據(jù)涉案合同約定，如果博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)未按時(shí)支付合同款項(xiàng)達(dá)到一定時(shí)限，則小玩家公司有權(quán)解除涉案合同且不再返還已支付款項(xiàng)。各方當(dāng)事人均認(rèn)可博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)未按時(shí)支付300萬(wàn)元款項(xiàng)，而一審判決在認(rèn)定“博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)只支付了600萬(wàn)元，尚欠300萬(wàn)元沒(méi)有支付，的確構(gòu)成了違約”基礎(chǔ)上又認(rèn)定“該金額比小玩家公司未能籌措到位的拍攝資金少很多，亦遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以支付主要演員進(jìn)組三日后的款項(xiàng)，故小玩家公司關(guān)于博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)的違約行為導(dǎo)致涉案合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的主張難以成立”的闡述導(dǎo)致小玩家公司上訴主張一審判決錯(cuò)誤認(rèn)定了違約方博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)享有法定解除權(quán)，進(jìn)而錯(cuò)誤認(rèn)定其應(yīng)當(dāng)返還合同款項(xiàng)。因此，對(duì)于博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)未按時(shí)支付300萬(wàn)元款項(xiàng)之行為的法律定性決定著其已經(jīng)支付的合同款項(xiàng)應(yīng)否返還的結(jié)果。

《合同法》第六十八條第一款規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽(yù);(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。”該規(guī)定在學(xué)理上稱為“不安抗辯權(quán)”。根據(jù)查明的事實(shí)可知，博啦啦公司于2017年3月10日依約支付了600萬(wàn)元款項(xiàng)，由于銀行賬戶支付限額原因只能于2017年3月13日支付剩余的300萬(wàn)元。博啦啦公司將該情況告知了小玩家公司，小玩家公司知悉并認(rèn)可。上述事實(shí)表明，博啦啦公司與小玩家公司之間就涉案合同約定的“本劇開(kāi)機(jī)后10個(gè)工作日內(nèi)，乙方向甲方指定賬戶支付其出資額的30%，即乙方支付900萬(wàn)元”的付款方式達(dá)成了新的合意，即2017年3月10日支付600萬(wàn)元、2017年3月13日支付300萬(wàn)元。雖然各方當(dāng)事人對(duì)于劇組停機(jī)時(shí)間究竟是2017年3月13日還是2017年3月17日存在爭(zhēng)議。但是，博啦啦公司在2017年3月10日前已經(jīng)知悉劇組資金困難問(wèn)題，在2017年3月13日進(jìn)一步獲知小玩家公司具有喪失或者可能喪失履行合同能力的信息。即便2017年3月17日劇組才停機(jī)，也可以反推當(dāng)時(shí)劇組拍攝進(jìn)展不順利的狀況，且小玩家公司也認(rèn)可在2017年2月26日開(kāi)機(jī)拍攝之后10日左右劇組出現(xiàn)資金困難，“三個(gè)女人一臺(tái)戲全組人員”微信公眾號(hào)于2017年3月20日發(fā)布文章《鄭某某新劇<三個(gè)女兒一臺(tái)戲>劇組人員集體討薪》亦可佐證小玩家公司確實(shí)存在喪失或者可能喪失履行合同能力的事實(shí)?；诖?，博啦啦公司于2017年3月13日未支付300萬(wàn)元款項(xiàng)，是行使不安抗辯權(quán)的行為。故博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)不再支付300萬(wàn)元款項(xiàng)并未構(gòu)成違約。一審判決對(duì)此認(rèn)定錯(cuò)誤，本院予以糾正。對(duì)于小玩家公司主張博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)未按時(shí)支付300萬(wàn)元款項(xiàng)的行為構(gòu)成在先違約故而按照涉案合同約定不應(yīng)返還其已支付合同款項(xiàng)的上訴理由，本院不予支持。

三、關(guān)于小玩家公司涉案行為的法律定性

《合同法》第九十四條第(四)項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。對(duì)小玩家公司涉案行為的認(rèn)定應(yīng)從其是否構(gòu)成違約導(dǎo)致涉案合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)的角度進(jìn)行審查。

根據(jù)涉案合同約定，小玩家公司將涉案電視劇20%的發(fā)行收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)，各方以貨幣出資，其中博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)按照約定的出資計(jì)劃支付價(jià)款3000萬(wàn)元。與此同時(shí)，小玩家公司負(fù)責(zé)涉案電視劇的報(bào)批立項(xiàng)、劇本創(chuàng)作、人員配置、拍攝、制作、宣傳、發(fā)行、財(cái)務(wù)預(yù)算執(zhí)行等工作，指定制片人負(fù)責(zé)實(shí)施具體制作工作，在開(kāi)機(jī)前30日提交完整拍攝劇本、主創(chuàng)名單及制作預(yù)算，及時(shí)通報(bào)階段性工作進(jìn)展，按照約定的周期和預(yù)算控制拍攝進(jìn)度完成涉案電視劇制作，對(duì)于拍攝期間劇組的全部安全法律問(wèn)題負(fù)責(zé)等。而博啦啦公司則享有涉案電視劇署名權(quán)，與文軒博文合伙企業(yè)共同享受20%的版權(quán)收益、有權(quán)調(diào)閱劇組日常財(cái)務(wù)報(bào)表、對(duì)劇組的管理及拍攝進(jìn)行監(jiān)督、享有到劇組拍攝地跟組及探班權(quán)利、如拍攝續(xù)集有權(quán)按同等比例進(jìn)行投資、對(duì)收入專用賬戶行使收支監(jiān)督權(quán)等權(quán)利。據(jù)此可知，小玩家公司應(yīng)當(dāng)依約履行貨幣出資義務(wù)、及時(shí)通報(bào)工作進(jìn)展、按照約定的周期和預(yù)算控制拍攝進(jìn)度完成涉案電視劇制作、宣傳、發(fā)行等工作。但是，根據(jù)查明的事實(shí)可知，由于小玩家公司以融資形式出資的金額未到位等原因，使得涉案電視劇劇組開(kāi)機(jī)不久即停機(jī)、合作創(chuàng)作項(xiàng)目失敗，小玩家公司的違約行為導(dǎo)致博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)基于涉案合同所享有的20%發(fā)行收益權(quán)、署名權(quán)、20%版權(quán)收益等合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)據(jù)此享有法定解除權(quán)?；诖?，一審判決認(rèn)定涉案合同于2018年5月3日小玩家公司收到博啦啦公司發(fā)出的解除函時(shí)解除是正確的，本院予以確認(rèn)。對(duì)于小玩家公司主張其在已經(jīng)盡力履行出資義務(wù)情況下出現(xiàn)的融資不到位情形不應(yīng)認(rèn)定其構(gòu)成違約的上訴理由，本院不予支持。

四、關(guān)于博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)已支付合同款項(xiàng)是否應(yīng)當(dāng)返還的定性分析

博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)已依約向小玩家公司支付合同款項(xiàng)共計(jì)2100萬(wàn)元，該部分款項(xiàng)是否應(yīng)當(dāng)返還取決于對(duì)涉案合同解除法律后果的理解與認(rèn)定。

《合同法》第九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”具體到本案，針對(duì)尚未履行的合同義務(wù)，自2018年5月3日涉案合同解除之日，各方當(dāng)事人即可終止履行。針對(duì)已經(jīng)履行的合同義務(wù)，是否可以恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，應(yīng)當(dāng)根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定：一方面，根據(jù)查明的事實(shí)可知，小玩家公司已將包含博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)支付的2100萬(wàn)元在內(nèi)的3775萬(wàn)元投入到聘請(qǐng)演員、聘請(qǐng)劇組各工種、籌備服裝道具、場(chǎng)景搭建、拍攝20余日的花費(fèi)等涉案電視劇的拍攝過(guò)程，故涉案合同已經(jīng)履行的部分在客觀上無(wú)法恢復(fù)原狀或采取其他補(bǔ)救措施。另一方面，涉案合同約定了各方當(dāng)事人在以貨幣出資的基礎(chǔ)上針對(duì)涉案電視劇的籌備安排、拍攝制作、發(fā)行收益、權(quán)利劃分等進(jìn)行合作創(chuàng)作的內(nèi)容，涉案合同伴隨著一定時(shí)間的過(guò)渡，各方當(dāng)事人為履行合同所作出的給付已經(jīng)物化為其他價(jià)值形態(tài)，從性質(zhì)上無(wú)法逆轉(zhuǎn)，因此涉案合同解除不發(fā)生溯及既往的效力，已經(jīng)投入涉案電視劇拍攝的履行部分已經(jīng)沒(méi)有恢復(fù)原狀或采取其他補(bǔ)救措施的可能性。一審判決對(duì)此認(rèn)定錯(cuò)誤，本院予以糾正。與此同時(shí)，根據(jù)《合同法》第九十七條的前述規(guī)定可知，我國(guó)立法采取了認(rèn)可當(dāng)事人的合同解除權(quán)與損害賠償請(qǐng)求權(quán)并存的立法模式。這就意味著，合同解除后，當(dāng)事人因合同解除而受到損失的，有權(quán)要求賠償損失。因此，博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)基于小玩家公司的違約行為而解除合同受到損失，有權(quán)要求小玩家公司賠償其相應(yīng)損失。小玩家公司返還博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)已支付合同款項(xiàng)部分的性質(zhì)為損失賠償。

五、關(guān)于博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)損失賠償額的定量認(rèn)定

《合同法》第一百一十三條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。”據(jù)此，在確定博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)的損失賠償額時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先確定損失的范圍。為此，需要厘清涉案合同的性質(zhì)及其法律適用規(guī)則。

《合同法》第一百二十四條規(guī)定：“本法分則或者其他法律沒(méi)有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類(lèi)似的規(guī)定。”涉案合同屬于《合同法》上的無(wú)名合同，涉案合同目的是合作創(chuàng)作涉案電視劇后取得相應(yīng)的發(fā)行收益，結(jié)合涉案合同“鑒于”部分所述“本著共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共同受益的原則”可知，對(duì)涉案合同性質(zhì)及其適用規(guī)則的認(rèn)定可以參照有關(guān)合伙的規(guī)定。

《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十五條第一款規(guī)定：“合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。”《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第47條規(guī)定：“全體合伙人對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)的虧損額，對(duì)外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任;對(duì)內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān);協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實(shí)際的盈余分配比例承擔(dān)。但是對(duì)造成合伙經(jīng)營(yíng)虧損有過(guò)錯(cuò)的合伙人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)程度相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任。”

具體到本案，根據(jù)查明的事實(shí)可知，小玩家公司已在涉案合同履行過(guò)程中將包含博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)支付的2100萬(wàn)元在內(nèi)的全部3775萬(wàn)元投入到涉案電視劇拍攝過(guò)程，由于涉案電視劇最終未能拍攝完成、后續(xù)發(fā)行收益無(wú)法獲得，該部分款項(xiàng)全部虧損。根據(jù)涉案合同第2.1.1條“甲方擁有本劇80%的發(fā)行收益權(quán)，甲方同意將其中20%轉(zhuǎn)讓給乙方”及第2.1.2條“本劇初步制定總投資成本150 000 000元整，20%轉(zhuǎn)讓價(jià)格為3000萬(wàn)元整”的約定可知，博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)依約享有涉案電視劇發(fā)行收益權(quán)的20%。據(jù)此，針對(duì)3775萬(wàn)元的虧損部分，博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其20%的發(fā)行收益權(quán)比例進(jìn)行分擔(dān)，即針對(duì)3775萬(wàn)元虧損承擔(dān)755萬(wàn)元，故其已支付2100萬(wàn)元中除去755萬(wàn)元以外剩余的部分1345萬(wàn)元應(yīng)屬于其損失范圍。一審判決沒(méi)有考慮到涉案合同的合伙性質(zhì)，錯(cuò)誤認(rèn)定了博啦啦公司、文軒博文合伙企業(yè)的損失范圍，本院予以糾正。

二審裁判結(jié)果

綜上所述，小玩家公司的上訴請(qǐng)求部分成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十八條第一款、第九十四條第(四)項(xiàng)、第九十七條、第一百一十三條第一款、第一百二十四條，《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十五條第一款，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第47條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院作出的(2018)京0105民初59620號(hào)民事判決第一項(xiàng);

二、撤銷(xiāo)北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院作出的(2018)京0105民初59620號(hào)民事判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng);

三、變更北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院作出的(2018)京0105民初59620號(hào)民事判決第二項(xiàng)為：浙江小玩家影視股份有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)返還海寧博啦啦影視傳媒有限公司已支付的款項(xiàng)9 607 143元并支付相應(yīng)利息(利息以9 607 143元為基數(shù)，自二〇一八年五月四日起至二〇一九年八月十九日按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算，自二〇一九年八月二十日起至實(shí)際支付之日止按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)算);

四、變更北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院作出的(2018)京0105民初59620號(hào)民事判決第三項(xiàng)為：浙江小玩家影視股份有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)返還寧波梅山保稅港區(qū)文軒博文影視投資合伙企業(yè)(有限合伙)已支付的款項(xiàng)3 842 857元并支付相應(yīng)利息(利息以3 842 857元為基數(shù)，自二〇一八年五月四日起至二〇一九年八月十九日按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算，自二〇一九年八月二十日起至實(shí)際支付之日止按照同期全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)算);

五、駁回海寧博啦啦影視傳媒有限公司、寧波梅山保稅港區(qū)文軒博文影視投資合伙企業(yè)(有限合伙)的其他訴訟請(qǐng)求;

六、駁回浙江小玩家影視股份有限公司的其他上訴請(qǐng)求。

一審案件受理費(fèi)146 800元，由浙江小玩家影視股份有限公司負(fù)擔(dān)117 440元(于本判決生效之日起七日內(nèi)交納)，由海寧博啦啦影視傳媒有限公司、寧波梅山保稅港區(qū)文軒博文影視投資合伙企業(yè)(有限合伙)負(fù)擔(dān)29 360元(已交納)。二審案件受理費(fèi)146 800元，由浙江小玩家影視股份有限公司負(fù)擔(dān)29 360元(已交納)，由海寧博啦啦影視傳媒有限公司、寧波梅山保稅港區(qū)文軒博文影視投資合伙企業(yè)(有限合伙)負(fù)擔(dān)117 440元(于本判決生效之日起七日內(nèi)交納)。

本判決為終審判決。

審  判  長(zhǎng)   張曉霞

審  判  員   崔宇航

審  判  員   李志峰

二〇二一年四月二十日

法 官助 理   楊  振

書(shū)  記  員   劉曉婉

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