專利代理質(zhì)量在保護(hù)創(chuàng)新中的作用
摘要
隨著科技與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，涌現(xiàn)出大量創(chuàng)新成果在市場上流通，同時技術(shù)本身的進(jìn)步又對社會法律體系提出了嚴(yán)格保護(hù)權(quán)益的需求，這種來自外在市場環(huán)境需求和技術(shù)發(fā)展內(nèi)在需求的作用共同促使了全面加強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的氛圍。全面加強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的重要組成部分是專利保護(hù)，從技術(shù)發(fā)明創(chuàng)造、專利申請以及在專利申請過程中涉及的技術(shù)交底、技術(shù)交流、檢索分析、專利答復(fù)等工作中均存在影響專利價值的因素。在我國當(dāng)前的專利制度體系下，專利的基石是權(quán)利要求保護(hù)權(quán)益大小和權(quán)利穩(wěn)定堅固性，而在專利授權(quán)、確權(quán)程序中的相關(guān)因素，以及影響這些因素的專利代理質(zhì)量則具有重要作用。
自我國專利制度體系建立并逐步完善發(fā)展已幾十年，目前社會創(chuàng)新主體大多具有專利保護(hù)意識，但是這種專利保護(hù)意識存在一定的特征，即有的創(chuàng)新主體認(rèn)為只要申請專利即能完全保護(hù)創(chuàng)新，有的創(chuàng)新主體認(rèn)為專利就是一本證書，代表產(chǎn)權(quán)，還有的創(chuàng)新主體認(rèn)為專利是一種捉摸不透的事物等，與這種認(rèn)識相關(guān)聯(lián)的對專利代理的認(rèn)識也具有一定的特征，例如常見的認(rèn)為專利代理是一個外包服務(wù)，作為委托人并不需要自身參與太多內(nèi)容，并不能準(zhǔn)確認(rèn)識專利代理在保護(hù)創(chuàng)新中的作用，不會更加有利地利用專利代理來實現(xiàn)自身創(chuàng)新保護(hù)的權(quán)益最大化等?？傊?，在如何認(rèn)知并了解專利代理上，仍然具有一定的局限性，更何況對專利代理在保護(hù)創(chuàng)新中作用認(rèn)識，仍具有一定的局限性。本文主要針對這些問題進(jìn)行闡述和分析，希望能得以促進(jìn)社會創(chuàng)新主體對專利代理的認(rèn)識和利用專利代理保護(hù)自己的創(chuàng)新，在此基礎(chǔ)上，從需求層面啟示專利代理質(zhì)量提升方向。
一、檢索分析
申請專利用的檢索分析是根據(jù)創(chuàng)新主體提供的《技術(shù)交底書》進(jìn)行的，主要是起到一個查新作用，檢索結(jié)果用于評判《技術(shù)交底書》是否具有專利三性，并將檢索結(jié)果和分析評議結(jié)論反饋至創(chuàng)新主體，在此基礎(chǔ)上根據(jù)創(chuàng)新主體的回復(fù)給出專業(yè)咨詢建議。
由于不同創(chuàng)新主體的專利意識的不同，提供的《技術(shù)交底書》可能并非是一個完整、清晰和確定的方案，遇到的情況比較復(fù)雜和多樣，例如以文本形式收到的技術(shù)交底書可能存在結(jié)構(gòu)不完整，缺乏有益效果或?qū)嵤├?，對區(qū)別特征說明不充分等;又例如有的創(chuàng)新主體提供的《技術(shù)交底書》僅是一個初步版本，里面寥寥數(shù)語簡單記錄了其創(chuàng)新思路，對關(guān)鍵的具體實施手段并未說明充分等，還有的創(chuàng)新主體喜歡通過現(xiàn)場交流、口頭陳述等方式來進(jìn)行技術(shù)“交底”等。面對這些情況，專利代理的檢索分析服務(wù)如果僅是針對提供的技術(shù)交底書進(jìn)行檢索，則可能遺漏關(guān)鍵技術(shù)內(nèi)容，無法準(zhǔn)確找到區(qū)別特征，一方面無法準(zhǔn)確評判專利三性，另一方面可能針對現(xiàn)有技術(shù)進(jìn)行檢索，存在無效工作。
在對專利的認(rèn)識上大多數(shù)創(chuàng)新主體往往沒有專利代理主體熟悉，保護(hù)創(chuàng)新的方向之一是提升專利代理的檢索分析質(zhì)量。高質(zhì)量的檢索分析服務(wù)一方面需要創(chuàng)新主體在意識上重視技術(shù)交底的重要性，加強與專利代理主體的溝通;另一方面需要培養(yǎng)專利代理人才，專利代理人才在創(chuàng)新主體在完成技術(shù)創(chuàng)新創(chuàng)造前即能介入，了解技術(shù)趨勢、深入了解領(lǐng)先技術(shù)[1]，提供專利檢索分析服務(wù);當(dāng)創(chuàng)新主體在完成技術(shù)創(chuàng)新創(chuàng)造中，專利代理人才能夠及時檢索現(xiàn)有技術(shù)作為文獻(xiàn)資料，獲取技術(shù)情報，助力技術(shù)創(chuàng)新;當(dāng)創(chuàng)新主體在完成技術(shù)創(chuàng)新創(chuàng)造后，專利代理人才協(xié)助撰寫技術(shù)交底書，使技術(shù)交底書完整、清晰和確定后針對確定的方案，找準(zhǔn)區(qū)別特征，進(jìn)行專利查新檢索，得出專利性結(jié)論，并與創(chuàng)新主體再次溝通給出專業(yè)咨詢建議，包括可以申請，存在的不確定風(fēng)險、申請策略或不建議申請等。
二、專利申請文件撰寫
專利申請文件撰寫是專利代理人才根據(jù)確定的《技術(shù)交底書》撰寫用于正式提交的專利申請文件，包括權(quán)利要求書、說明書、說明書附圖等。其中，權(quán)利要求書需要使用專利代理技能合理地最大化基于創(chuàng)新主體的技術(shù)貢獻(xiàn)的保護(hù)權(quán)益，說明書、說明書附圖等均需要專利代理技能使其符合《專利法》、《專利法實施細(xì)則》的規(guī)定，同時能有對審查、無效、訴訟等環(huán)節(jié)的考慮等。在這樣的過程中，技術(shù)理解與專利代理技能運用二者緊密相連，互為交錯，通過不斷的質(zhì)疑、溝通，專利代理人才才能撰寫出一篇各方面考慮比較均衡的申請文件[2]。
在專利申請文件撰寫中溝通的較多問題是技術(shù)事實的理解和確認(rèn)，較少在對關(guān)鍵區(qū)別特征的上位保護(hù)和基于上位后對應(yīng)的說明書實施例的撰寫的問題上進(jìn)行討論，專利代理人才撰寫的申請文件主要依賴于既定的技術(shù)交底書內(nèi)容，這種情形在一些微小創(chuàng)新中影響不大，可是如果遇到較為關(guān)鍵的創(chuàng)新技術(shù)，則保護(hù)范圍和穩(wěn)定性顯然是不夠的，然而確定保護(hù)范圍的大小又是嚴(yán)格以檢索到的現(xiàn)有技術(shù)為基礎(chǔ)的，這個合理區(qū)間的確認(rèn)來依賴于創(chuàng)新主體與專利代理人才的充分溝通。
提升專利代理的申請文件撰寫質(zhì)量能夠更好地保護(hù)創(chuàng)新，而這離不開專利代理人才的撰寫質(zhì)量提升，除了基本的專利代理技能學(xué)習(xí)以外，例如根據(jù)檢索分析服務(wù)環(huán)節(jié)確定的專利性結(jié)論梳理技術(shù)特征元素，對元素進(jìn)行分類和新特征分組，區(qū)分新舊特征，圍繞新穎點撰寫權(quán)利要求書等，還要與創(chuàng)新主體進(jìn)行關(guān)于區(qū)別特征的上位保護(hù)討論溝通和現(xiàn)有技術(shù)確認(rèn)，思考更多關(guān)于確定保護(hù)范圍的大小的問題，以及提高請求權(quán)利保護(hù)范圍的穩(wěn)定性等。
三、專利審查答復(fù)
專利審查答復(fù)主要是根據(jù)在國家知識產(chǎn)權(quán)局針對提交的申請文件下發(fā)的審查意見通知書進(jìn)行答復(fù)，常見的審查意見通知書是針對專利授權(quán)的三性標(biāo)準(zhǔn)提出的問題，答復(fù)的質(zhì)量決定了專利能否授權(quán)和授權(quán)范圍大小[3]。通常而言，專利代理人才對《專利法》、《專利法實施細(xì)則》和《專利審查指南》比較熟悉，能夠發(fā)現(xiàn)審查的法條適用問題，而創(chuàng)新主體則在技術(shù)上的專業(yè)性能夠更加容易地發(fā)現(xiàn)審查中的技術(shù)事實錯誤和理解偏差問題，因此，專利代理人才與創(chuàng)新主體的合作答復(fù)，才能形成一個質(zhì)量較高的答復(fù)。
在實務(wù)中，有一些創(chuàng)新主體在這個環(huán)節(jié)對專利代理的認(rèn)識是不需要自己參與，僅依賴于代理人即可完成答復(fù)，代理人在涉及權(quán)益修改的時候報送自己確認(rèn)即可。這種處理方式存在問題：代理人對專利審查過程中例舉的對比文件技術(shù)事實的理解，以及對基于對比文件的真實區(qū)別特征的判斷仍然存在對技術(shù)本身認(rèn)識上的局限性，這個時候如果創(chuàng)新主體缺位，對答復(fù)質(zhì)量顯然是存在不利影響。而且，審查基于閱讀后申請文件進(jìn)行檢索到的對比文件分析，可能存在創(chuàng)造性判斷較低的情況，如果答復(fù)質(zhì)量不高，則可能損失自己的合理權(quán)益。
專利代理服務(wù)為創(chuàng)新服務(wù)，提升專利代理質(zhì)量能夠滿足創(chuàng)新主體關(guān)于全面加強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的迫切需求。專利代理人才在答復(fù)中，不僅要學(xué)習(xí)專利代理答復(fù)基本技能在審查端獲取更合理的范圍，而且要能夠利用專利答復(fù)技能引導(dǎo)創(chuàng)新主體參與答復(fù)中來，答復(fù)質(zhì)量不僅體現(xiàn)在答復(fù)技能，還體現(xiàn)在技術(shù)問題、法律問題之間的周旋和橋梁。
馬克思說過：“社會一旦有技術(shù)上的需要，則這種需要就會比十所大學(xué)更能把科學(xué)推向前進(jìn)”。同理，創(chuàng)新主體一旦有保護(hù)創(chuàng)新的需要，則這種需要就會比十所大學(xué)更能把專利代理質(zhì)量推向前進(jìn)。
[1] 服務(wù)于工程師和律師的專利檢索[J] Shreya Matilal Manchikanti Padmavati
[2] 從專利無效角度分析如何提高專利撰寫質(zhì)量[J] 蘇文 2015年中華全國專利代理人協(xié)會年會第六屆知識產(chǎn)權(quán)論壇論文集
[3] 專利申請實務(wù) [M] 梁萍 北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社 , 2019.10
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