我國(guó)著作權(quán)法對(duì)著作權(quán)的歸屬采取了“創(chuàng)作主義”原則，明確規(guī)定著作權(quán)屬于作者，除非另有規(guī)定?！吨腥A人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第九條規(guī)定，“軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者，本條例另有規(guī)定的情況除外”。這是我國(guó)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)歸屬的基本原則。
計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)者是計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的原始主體，也是享有權(quán)利最完整的主體。軟件作品是開發(fā)者從事智力創(chuàng)作活動(dòng)所取得的智力成果，是腦力勞動(dòng)的結(jié)晶。其開發(fā)創(chuàng)作行為使開發(fā)者直接取得該計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)。因此，《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第九條明確規(guī)定“軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者”，即以軟件開發(fā)的事實(shí)來確定著作權(quán)的歸屬，誰完成了計(jì)算機(jī)軟件的創(chuàng)作開發(fā)工作，其軟件的著作權(quán)就歸誰享有。
職務(wù)開發(fā)軟件著作權(quán)的歸屬
職務(wù)軟件作品是指公民在單位任職期間為執(zhí)行本單位工作任務(wù)所開發(fā)的計(jì)算機(jī)軟件作品?！吨腥A人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十三條作了明確的規(guī)定，即公民在單位任職期間所開發(fā)的軟件，如果是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，即針對(duì)本職工作中明確指定的開發(fā)目標(biāo)所開發(fā)的;或者是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見的結(jié)果或者自然的結(jié)果，則該軟件的著作權(quán)屬于該單位;或者主要使用了單位的專用設(shè)備、未公開的專門信息等物資技術(shù)條件所開發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件。根據(jù)《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》規(guī)定，可以得出這樣的結(jié)論：當(dāng)公民作為某單位的雇員時(shí)，如其開發(fā)的軟件屬于執(zhí)行本職工作的結(jié)果，該軟件著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸單位享有。若開發(fā)的軟件不是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，其著作權(quán)就不屬于單位享有。如果該雇員主要使用了單位的設(shè)備，按照《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十三條第三款的規(guī)定，其著作權(quán)不能屬于該雇員個(gè)人享有。
對(duì)于公民在非職務(wù)期間創(chuàng)作的計(jì)算機(jī)程序，其著作權(quán)屬于某項(xiàng)軟件作品的開發(fā)單位，還是從事直接創(chuàng)作開發(fā)軟件作品的個(gè)人，可按照《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十三條規(guī)定的三條標(biāo)準(zhǔn)確定。
(1)所開發(fā)的軟件作品不是執(zhí)行其本職工作的結(jié)果。
任何受雇于一個(gè)單位的人員，都會(huì)被安排在一定的工作崗位和分派相應(yīng)的工作任務(wù)。完成分派的工作任務(wù)就是他的本職工作，本職工作的直接成果也就是其工作任務(wù)的不斷完成。當(dāng)然，具體工作成果又會(huì)產(chǎn)生許多效益、產(chǎn)生范圍更廣的結(jié)果。但是，該條標(biāo)準(zhǔn)指的是雇員本職工作最直接的成果。若雇員開發(fā)創(chuàng)作的軟件不是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，則構(gòu)成非職務(wù)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的條件之一。
(2)開發(fā)的軟件作品與開發(fā)者在單位中從事的工作內(nèi)容無直接聯(lián)系。
如果該雇員在單位擔(dān)任軟件開發(fā)工作，引起爭(zhēng)議的軟件作品不能與其本職工作中明確指定的開發(fā)目標(biāo)有關(guān)，軟件作品的內(nèi)容也不能與其本職工作所開發(fā)的軟件的功能、邏輯思維和重要數(shù)據(jù)有關(guān)。雇員所開發(fā)的軟件作品與其本職工作沒有直接的關(guān)系，則構(gòu)成非職務(wù)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的第二個(gè)條件。
(3)開發(fā)的軟件作品未使用單位的物質(zhì)技術(shù)條件。
開發(fā)創(chuàng)作軟件作品所使用的物質(zhì)技術(shù)條件，即開發(fā)軟件作品所必須的設(shè)備、數(shù)據(jù)、資金和其他軟件開發(fā)環(huán)境，不屬于雇員所在的單位所有。沒有使用受雇單位的任何物質(zhì)技術(shù)條件構(gòu)成非職務(wù)軟件著作權(quán)的第三個(gè)條件。
雇員進(jìn)行本職工作以外的軟件開發(fā)創(chuàng)作，必須同時(shí)符合上述三個(gè)條件，才能算是非職務(wù)軟件作品，雇員個(gè)人才享有軟件著作權(quán)。常有軟件開發(fā)符合前兩個(gè)條件，但使用了單位的技術(shù)情報(bào)資料、計(jì)算機(jī)設(shè)備等物質(zhì)技術(shù)條件的情況。處理此種情況較好的方法是對(duì)該軟件著作權(quán)的歸屬應(yīng)當(dāng)由單位和雇員雙方協(xié)商確定，如對(duì)于公民在非職務(wù)期間利用單位物質(zhì)條件創(chuàng)作的與單位業(yè)務(wù)范圍無關(guān)的計(jì)算機(jī)程序，其著作權(quán)屬于創(chuàng)作程序的作者，但作者許可第三人使用軟件時(shí)，應(yīng)當(dāng)支付單位合理的物質(zhì)條件使用費(fèi)，如計(jì)算機(jī)機(jī)時(shí)費(fèi)等。若通過協(xié)商不能解決，按上述三條標(biāo)準(zhǔn)作出界定。
合作開發(fā)軟件著作權(quán)的歸屬
合作開發(fā)軟件是指兩個(gè)或兩個(gè)以上公民、法人或其他組織訂立協(xié)議，共同參加某項(xiàng)計(jì)算機(jī)軟件的開發(fā)并分享軟件著作權(quán)的形式。《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十條規(guī)定：“由兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定。無書面合同或者合同未作明確約定，合作開發(fā)的軟件可以分割使用的，開發(fā)者對(duì)各自開發(fā)的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán);但是，行使著作權(quán)時(shí)，不得擴(kuò)展到合作開發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。合作開發(fā)的軟件不能分割使用的，其著作權(quán)由合作開發(fā)者共同享有，通過協(xié)商一致行使;如不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)合理分配給所有合作開發(fā)者。”根據(jù)此規(guī)定，對(duì)合作開發(fā)軟件著作權(quán)的歸屬應(yīng)掌握以下4點(diǎn)：
(1)由兩個(gè)以上的單位、公民共同開發(fā)完成的軟件屬于合作開發(fā)的軟件。對(duì)于合作開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬一般是由各合作開發(fā)者共同享有。但如果有軟件著作權(quán)的協(xié)議，則按照協(xié)議確定軟件著作權(quán)的歸屬。
(2)由于合作開發(fā)軟件著作權(quán)是由兩個(gè)以上單位或者個(gè)人共同享有，因而為了避免在軟件著作權(quán)的行使中產(chǎn)生糾紛，規(guī)定“合作開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定”。
(3)對(duì)于合作開發(fā)的軟件著作權(quán)按以下規(guī)定執(zhí)行：“無書面合同或者合同未作明確約定，合作開發(fā)的軟件可以分割使用的，開發(fā)者對(duì)各自開發(fā)的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán);但是，行使著作權(quán)時(shí)，不得擴(kuò)展到合作開發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。合作開發(fā)的軟件不能分割使用的，其著作權(quán)由合作開發(fā)者共同享有，通過協(xié)商一致行使;如不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)合理分配給所有合作開發(fā)者。”
(4)合作開發(fā)者對(duì)于軟件著作權(quán)中的轉(zhuǎn)讓權(quán)不得單獨(dú)行使。因?yàn)檗D(zhuǎn)讓權(quán)的行使將涉及軟件著作權(quán)權(quán)利主體的改變，所以軟件的合作開發(fā)者在行使轉(zhuǎn)讓權(quán)時(shí)，必須與各合作開發(fā)者協(xié)商，在征得同意的情況下方能行使該項(xiàng)專有權(quán)利。
委托開發(fā)的軟件著作權(quán)的歸屬
委托開發(fā)的軟件作品屬于著作權(quán)法規(guī)定的委托軟件作品。委托開發(fā)軟件作品著作權(quán)關(guān)系的建立，一般由委托方與受委托方訂立合同而成立。委托開發(fā)軟件作品關(guān)系中，委托方的責(zé)任主要是提供資金、設(shè)備等物質(zhì)條件，并不直接參與開發(fā)軟件作品的創(chuàng)作開發(fā)活動(dòng)。受托方的主要責(zé)任是根據(jù)委托合同規(guī)定的目標(biāo)開發(fā)出符合條件的軟件。關(guān)于委托開發(fā)軟件著作權(quán)的歸屬，《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十一條規(guī)定：“接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托者與受委托者簽訂書面合同約定;無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。”根據(jù)該條的規(guī)定，委托開發(fā)的軟件著作權(quán)的歸屬按以下標(biāo)準(zhǔn)確定：
(1)委托開發(fā)軟件作品須根據(jù)委托方的要求，由委托方與受托方以合同確定的權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系而進(jìn)行開發(fā)。因此，軟件作品著作權(quán)歸屬應(yīng)當(dāng)作為合同的重要條款予以明確約定。對(duì)于當(dāng)事人已經(jīng)在合同中約定軟件著作權(quán)歸屬關(guān)系的，如事后發(fā)生糾紛，軟件著作權(quán)的歸屬仍應(yīng)當(dāng)根據(jù)委托開發(fā)軟件的合同來確定。
(2)若在委托開發(fā)軟件活動(dòng)中，委托者與受委托者沒有簽訂書面協(xié)議，或者在協(xié)議中未對(duì)軟件著作權(quán)歸屬作出明確的約定，則軟件著作權(quán)屬于受委托者，即屬于實(shí)際完成軟件的開發(fā)者。
接受任務(wù)開發(fā)的軟件著作權(quán)的歸屬
根據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，對(duì)于一些涉及國(guó)家基礎(chǔ)項(xiàng)目或者重點(diǎn)設(shè)施的計(jì)算機(jī)軟件，往往采取由政府有關(guān)部門或上級(jí)單位下達(dá)任務(wù)方式，完成軟件的開發(fā)工作。對(duì)于下達(dá)任務(wù)開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬關(guān)系，《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十二條作出了明確的規(guī)定：“由國(guó)家機(jī)關(guān)下達(dá)任務(wù)開發(fā)的軟件，著作權(quán)的歸屬與行使由項(xiàng)目任務(wù)書或者合同規(guī)定;項(xiàng)目任務(wù)書或者合同中未作明確規(guī)定，軟件著作權(quán)由接受任務(wù)的法人或者其他組織享有。”根據(jù)該規(guī)定，國(guó)家或上級(jí)下達(dá)任務(wù)開發(fā)的軟件著作權(quán)歸屬應(yīng)按以下兩條標(biāo)準(zhǔn)確定：
(1)下達(dá)任務(wù)開發(fā)的軟件著作權(quán)的歸屬關(guān)系，首先應(yīng)以項(xiàng)目任務(wù)書的規(guī)定或者雙方的合同約定為準(zhǔn)。
(2)下達(dá)任務(wù)的項(xiàng)目任務(wù)書或者雙方訂立的合同中未對(duì)軟件著作權(quán)歸屬作出明確的規(guī)定或者約定的，其軟件著作權(quán)屬于接受并實(shí)際完成開發(fā)軟件任務(wù)的單位。
計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)主體變更后軟件著作權(quán)的歸屬
計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的主體，因一定的法律事實(shí)而發(fā)生變更。如作為軟件著作權(quán)人的公民的死亡，單位的變更，軟件著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓以及人民法院對(duì)軟件著作權(quán)的歸屬作出裁判等。軟件著作權(quán)主體的變更必然引起軟件著作權(quán)歸屬的變化。對(duì)此，《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》也作了一些規(guī)定。因計(jì)算機(jī)軟件主體變更引起的權(quán)屬變化有以下幾種：
(1)公民繼承的軟件權(quán)利歸屬。
《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十五條規(guī)定：“在軟件著作權(quán)的保護(hù)期內(nèi)，軟件著作權(quán)的繼承者可根據(jù)《中華人民共和國(guó)繼承法》的有關(guān)規(guī)定，繼承本條例第八條項(xiàng)規(guī)定的除署名權(quán)以外的其他權(quán)利。”按照該條的規(guī)定，軟件著作權(quán)的合法繼承人依法享有繼承被繼承人享有的軟件著作權(quán)的使用權(quán)、使用許可權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)等權(quán)利。繼承權(quán)的取得、繼承順序等均按照繼承法的規(guī)定進(jìn)行。
(2)單位變更后軟件權(quán)利歸屬。
《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十五條規(guī)定：“軟件著作權(quán)屬于法人或其他組織的，法人或其他組織變更、終止后，其著作權(quán)在本條例規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或其他組織享有。”按照該條的規(guī)定，作為軟件著作權(quán)人的單位發(fā)生變更(如單位的合并、破產(chǎn)等)，而其享有的軟件著作權(quán)仍處在法定的保護(hù)期限內(nèi)，可以由合法的權(quán)利承受單位享有原始著作權(quán)人所享有的各項(xiàng)權(quán)利。依法承受軟件著作權(quán)的單位，成為該軟件的后續(xù)著作權(quán)人，可在法定的條件下行使所承受的各項(xiàng)專有權(quán)利。一般認(rèn)為，“各項(xiàng)權(quán)利”包括署名權(quán)等著作人身權(quán)在內(nèi)的全部權(quán)利。
(3)權(quán)利轉(zhuǎn)讓后軟件著作權(quán)歸屬。
《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第二十條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓軟件著作權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。”計(jì)算機(jī)軟件著作財(cái)產(chǎn)權(quán)按照該條的規(guī)定發(fā)生轉(zhuǎn)讓后，必然引起著作權(quán)主體的變化，產(chǎn)生新的軟件著作權(quán)歸屬關(guān)系。軟件權(quán)利的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國(guó)有關(guān)法規(guī)以簽訂、執(zhí)行書面合同的方式進(jìn)行。軟件權(quán)利的受讓者可依法行使其享有的權(quán)利。
(4)司法判決、裁定引起的軟件著作權(quán)歸屬問題。
計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)是公民、法人和其他組織享有的一項(xiàng)重要的民事權(quán)利。因而在民事權(quán)利行使、流轉(zhuǎn)的過程中，難免發(fā)生涉及計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)作為標(biāo)的物的民事、經(jīng)濟(jì)關(guān)系，也難免發(fā)生爭(zhēng)議和糾紛。爭(zhēng)議和糾紛發(fā)生后由人民法院的民事判決、裁定而產(chǎn)生軟件著作權(quán)主體的變更，引起軟件著作權(quán)歸屬問題。因司法裁判引起軟件著作權(quán)的歸屬問題主要有4類：第一類是由人民法院對(duì)著作權(quán)歸屬糾紛中權(quán)利的最終歸屬作出司法裁判，從而變更了計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)原有歸屬;第二類是計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)人為民事法律關(guān)系中的債務(wù)人(債務(wù)形成的原因可能多種多樣，如合同關(guān)系或者損害賠償關(guān)系等)，人民法院將其軟件著作財(cái)產(chǎn)權(quán)判歸債權(quán)人享有抵債;第三類是人民法院作出民事判決判令軟件著作權(quán)人履行民事給付義務(wù)，在判決生效后執(zhí)行程序中，其無其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，將軟件著作財(cái)產(chǎn)權(quán)執(zhí)行給對(duì)方折抵債務(wù);第四類是根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，軟件著作權(quán)人被破產(chǎn)還債，軟件著作財(cái)產(chǎn)權(quán)作為法律規(guī)定的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)構(gòu)成的“其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利”，作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)由人民法院判決分配。
(5)保護(hù)期限屆滿權(quán)利喪失。
軟件著作權(quán)的法定保護(hù)期限可以確定計(jì)算機(jī)軟件的主體能否依法變更。如果軟件著作權(quán)已過保護(hù)期，該軟件進(jìn)入公有領(lǐng)域，便喪失了專有權(quán)，也就沒有必要改變權(quán)利主體了。根據(jù)《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的規(guī)定，計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)主體變更必須在該軟件著作權(quán)的保護(hù)期限內(nèi)進(jìn)行，轉(zhuǎn)讓活動(dòng)的發(fā)生不改變?cè)撥浖鳈?quán)的保護(hù)期。這也就是說，轉(zhuǎn)讓活動(dòng)也不能延長(zhǎng)該軟件著作權(quán)的保護(hù)期限。
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