第十章 商業(yè)秘密

第一節(jié)商業(yè)秘密概述

考點(diǎn)1：商業(yè)秘密的構(gòu)成要件

(一)秘密性

1、秘密性：“非公知性”，它是指商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)是非公開的、不為公眾所知悉的信息。

2、秘密性的判斷有關(guān)信息構(gòu)成公眾所知悉的情形：①該信息為其所屬領(lǐng)域?qū)儆谝话愠ＷR(shí)或者行業(yè)慣例;②該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員通過觀察上市產(chǎn)品即可直接獲得的;③信息已經(jīng)在公開岀版物或者其他媒體上公開披露;④該信息已通過公開的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開;⑤該信息從其他公開渠道可以獲得。

(二)價(jià)值性

1、價(jià)值性：該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來(lái)現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。商業(yè)秘密具有商業(yè)價(jià)值，也是權(quán)利人追求商業(yè)秘密保護(hù)的目的。

2、價(jià)值性的判斷

商業(yè)秘密的價(jià)值性可能是現(xiàn)實(shí)的，也可能是潛在的，可能是高價(jià)值的，也可能是低價(jià)值的。但是，無(wú)論是低價(jià)值的信息，還是尚未實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益的信息，都可以構(gòu)成商業(yè)秘密。

(三)保密性

1、保密性：權(quán)利人采取的與商業(yè)秘密保護(hù)相適應(yīng)的合理的保密措施。保密措施通常包括技術(shù)手段和制度手段，前者如設(shè)置密碼、采取監(jiān)控等;后者如訂立保密協(xié)議、制定保密規(guī)章等。

2、保密性的判斷認(rèn)定權(quán)利人采取了保密措施：①簽訂保密協(xié)議或者在合同中約定保密義務(wù)的;②通過章程、培訓(xùn)、規(guī)章制度、書面告知等方式，對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的員工、前員工、供應(yīng)商、客戶、來(lái)訪者等提出保密要求的;③對(duì)涉密的廠房、車間等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所限制來(lái)訪者或者進(jìn)行區(qū)分管理的;④以標(biāo)記、分類、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍等方式，對(duì)商業(yè)秘密及其載體進(jìn)行區(qū)分和管理的;⑤對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的計(jì)算機(jī)設(shè)備、電子設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、存儲(chǔ)設(shè)備、軟件等，采取禁止或者限制使用、訪問、存儲(chǔ)、復(fù)制等措施的;⑥要求離職員工登記、返還、清除、銷毀其接觸或者獲取的商業(yè)秘密及其載體，繼續(xù)承擔(dān)保密義務(wù)的;⑦采取其他合理保密措施的。

考點(diǎn)2：商業(yè)秘密管理制度的制定

(一)明確商業(yè)秘密管理的目標(biāo)和模式

1、管理目標(biāo)：防范法律風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

2、管理模式：應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身的經(jīng)營(yíng)管理模式、企業(yè)規(guī)劃、研發(fā)重點(diǎn)、市場(chǎng)地位和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，制定和調(diào)整商業(yè)秘密管理模式。通?？刹捎玫纳虡I(yè)秘密管理模式包括：項(xiàng)目式管理、過程式管理、部門式管理、人員式管理等。

(二)明確商業(yè)秘密管理的范圍和措施

1、管理范圍

(1)產(chǎn)品及配方。(2)工藝流程。(3)設(shè)計(jì)圖紙。(4)研發(fā)資料。(5)財(cái)務(wù)信息。(6)戰(zhàn)略規(guī)劃。(7)客戶情報(bào)。

2、管理措施

(1)物理性措施：①?gòu)S區(qū)安全管理;②重點(diǎn)保密區(qū)域(如生產(chǎn)車間、技術(shù)室、檢測(cè)室、研究室、資料室等)的隔離;③門衛(wèi)制度;④廢棄物的規(guī)范處理等。

(2)規(guī)章性措施：①建立保密規(guī)章，明確商業(yè)秘密管理的范圍、主體及責(zé)任;②對(duì)商業(yè)秘密的申報(bào)、審查與分類進(jìn)行規(guī)范性管理;③制定保密義務(wù)、責(zé)任和處罰措施等，將之寫入《職工守則》，并加強(qiáng)對(duì)職工保密意識(shí)的教育宣傳與培訓(xùn)。

(3)協(xié)議性措施：與接觸商業(yè)秘密的相關(guān)人員訂立保密協(xié)議。包括：①與職工訂立保密協(xié)議。保密協(xié)議既可以是勞動(dòng)合同中的保密條款，也可以是一份單獨(dú)的保密協(xié)議。②與第三方訂立保密協(xié)議。

第三方主要是指：業(yè)務(wù)協(xié)作方、技術(shù)開發(fā)合同方、技術(shù)服務(wù)方、聯(lián)營(yíng)合營(yíng)方等。

(4)文件管理：文字、圖片、視頻等記錄商業(yè)秘密信息的載體。管理措施主要包括文件密級(jí)的劃分和標(biāo)注。

(三)明確商業(yè)秘密管理的機(jī)構(gòu)和職責(zé)

1、管理機(jī)構(gòu)

企業(yè)可以新建負(fù)責(zé)商業(yè)秘密管理的專門機(jī)構(gòu)，也可以指定原有部門，如法務(wù)部、知識(shí)產(chǎn)權(quán)部或者其他綜合部門負(fù)責(zé)。小微企業(yè)或者商業(yè)秘密相對(duì)較少的企業(yè)，也可以不設(shè)部門，而是指定專門人員來(lái)負(fù)責(zé)管理。

2、管理職責(zé)

負(fù)責(zé)統(tǒng)一貫徹國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章，落實(shí)上級(jí)保密機(jī)構(gòu)、部門的工作要求，研究決定企業(yè)商業(yè)秘密管理工作的相關(guān)事項(xiàng)，如制定保密規(guī)章、制度以及保密協(xié)議等管理文件。

考點(diǎn)3：保護(hù)商業(yè)秘密與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的關(guān)系

(一)保護(hù)商業(yè)秘密與自由擇業(yè)的關(guān)系

客戶基于對(duì)職工個(gè)人的信賴而與職工所在單位進(jìn)行市場(chǎng)交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進(jìn)行市場(chǎng)交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定沒有采用不正當(dāng)手段，備考知識(shí)產(chǎn)權(quán)師添加nuzhixt微信刷題背知識(shí)點(diǎn)，但職工與原單位另有約定的除外。

(二)競(jìng)業(yè)限制與人才合理流動(dòng)的關(guān)系

為了更好地保護(hù)商業(yè)秘密，有的用人單位與職工訂立合同，要求后者在離職后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)或有其他競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)，這種合同被稱為“競(jìng)業(yè)限制合同”。競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，不能擴(kuò)大到企業(yè)的所有職工。

第二節(jié) 侵犯商業(yè)秘密行為

考點(diǎn)1：侵犯商業(yè)秘密行為的構(gòu)成要件

(一)概述

行為主體是市場(chǎng)上的經(jīng)營(yíng)者或非經(jīng)營(yíng)者;行為表現(xiàn)是指行為人客觀上實(shí)施了法律規(guī)定的商業(yè)秘密侵權(quán)行為;侵犯客體意味著有關(guān)行為給權(quán)利人造成了損害;行為人的主觀要件是指行為人主觀上要有過錯(cuò)。

(二)侵犯商業(yè)秘密行為的主體

1、侵犯商業(yè)秘密行為主體：侵犯商業(yè)秘密的行為人，包括經(jīng)營(yíng)者和非經(jīng)營(yíng)者。

2、侵犯商業(yè)秘密行為主體的判斷

從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)或者提供服務(wù)(以下所稱商品包括服務(wù))的自然人、法人和非法人組織。

(三)侵犯商業(yè)秘密行為的主觀方面

1、侵犯商業(yè)秘密行為主觀方面：行為人實(shí)施侵犯商業(yè)秘密行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)。主觀心理狀態(tài)體現(xiàn)為故意或者過失。

2、侵犯商業(yè)秘密行為主觀方面的判斷

有些侵犯商業(yè)秘密行為屬于故意侵權(quán)，如以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入等不正當(dāng)手段侵犯商業(yè)秘密的行為，有些行為則屬于過失侵權(quán)，如由于疏忽大意導(dǎo)致不經(jīng)意間把商業(yè)秘密披露給了不相關(guān)的公眾。

(四)侵犯商業(yè)秘密行為的客體：權(quán)利人對(duì)其商業(yè)秘密所享有的財(cái)產(chǎn)利益以及與此相關(guān)的商業(yè)自由和誠(chéng)實(shí)競(jìng)爭(zhēng)者的利益。

(五)侵犯商業(yè)秘密行為的客觀表現(xiàn)

1、侵犯商業(yè)秘密行為客觀表現(xiàn)：行為人違反法律規(guī)定，以不正當(dāng)手段侵犯他人商業(yè)秘密的行為。

2、侵犯商業(yè)秘密行為客觀表現(xiàn)的判斷

侵犯商業(yè)秘密行為的類型一般由保護(hù)商業(yè)秘密的法律直接規(guī)定。判斷某一行為是否構(gòu)成對(duì)商業(yè)秘密的侵犯，關(guān)鍵是要界定商業(yè)秘密本身以及不正當(dāng)手段，并排除合法行為。如果是為正當(dāng)?shù)姆巧虡I(yè)目的的需要，在特殊情況下披露商業(yè)秘密的行為，則不具有違法性。如出于訴訟程序的需要而披露等。

考點(diǎn)2：侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)形式

(一)非法獲取商業(yè)秘密的行為

1、非法獲取商業(yè)秘密行為：出于不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)目的，采取盜竊等不正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密的行為。

2、非法獲取商業(yè)秘密行為的情形

①以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取他人的商業(yè)秘密。盜竊、電子侵入是直接非法獲取他人商業(yè)秘密的方式，通常是指竊取載有或者存儲(chǔ)他人商業(yè)秘密信息的物質(zhì)載體或者電子載體。賄賂、欺詐、脅迫等是間接非法獲取他人商業(yè)秘密的方式，通常是指誘使或者迫使知悉商業(yè)秘密者披露秘密。其他不正當(dāng)手段可以包括雇傭商業(yè)間諜刺探、暗中安裝監(jiān)控設(shè)備等立法難以窮盡的手段。

②教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，非法獲取他人的商業(yè)秘密;

③第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密是以不正當(dāng)手段獲取的，仍然獲取該商業(yè)秘密。

(二)非法披露商業(yè)秘密的行為

1、非法披露商業(yè)秘密行為：通過合法或者非法手段獲取商業(yè)秘密后，出于不正當(dāng)目的，未經(jīng)授權(quán)披露他人商業(yè)秘密的行為。

2、非法披露商業(yè)秘密行為的情形

①以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密的行為人將該商業(yè)秘密非法披露給他人;

②從合法途徑獲取商業(yè)秘密的行為人，違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，將該商業(yè)秘密非法披露給他人;

③第三人明知或者應(yīng)知其所掌握的商業(yè)秘密是以不正當(dāng)手段獲取的，仍然將該商業(yè)秘密披露給他人。

(三)非法使用商業(yè)秘密的行為

1、非法使用商業(yè)秘密行為：沒有合法根據(jù)擅自使用他人商業(yè)秘密的行為。

2、非法使用商業(yè)秘密行為的情形

①以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密的行為人自己使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密;

②從合法途徑獲取商業(yè)秘密的行為人，違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，擅自使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密，如單位技術(shù)人員跳槽后將原單位的商業(yè)秘密帶到新單位使用;

③第三人明知或者應(yīng)知其所掌握的商業(yè)秘密是以不正當(dāng)手段獲取的，仍然使用該商業(yè)秘密。

第三節(jié) 侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任

考點(diǎn)1：侵犯商業(yè)秘密行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任類型及后果

(一)民事責(zé)任

1、民事責(zé)任：由于侵犯商業(yè)秘密的行為人實(shí)施了民事違法行為所應(yīng)承擔(dān)的不利法律后果。侵犯商業(yè)秘密行為的民事責(zé)任在構(gòu)成要件上與一般侵權(quán)行為相同，適用過錯(cuò)責(zé)任原則。

商業(yè)秘密具有財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性，侵犯商業(yè)秘密的行為屬于民事侵權(quán)，因此民事救濟(jì)是商業(yè)秘密的首要保護(hù)方式。

商業(yè)秘密的民事救濟(jì)以《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的保護(hù)為主，通過制止侵權(quán)、追究損害賠償責(zé)任等方式來(lái)保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人的利益。

2、民事責(zé)任的形式：停止侵害和賠償損失。

(二)行政責(zé)任

1、行政責(zé)任：由于侵犯商業(yè)秘密的行為人違反了相關(guān)法律規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

2、行政責(zé)任的形式：責(zé)令停止侵權(quán)、沒收違法所得、罰款等。

(三)刑事責(zé)任

1、刑事責(zé)任：侵犯商業(yè)秘密的行為人觸犯了刑事法律而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果。

2、刑事責(zé)任的形式

侵犯商業(yè)秘密的行為，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，

處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯侵犯商業(yè)秘密罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第二百一十九條的規(guī)定處罰。

具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”：

①給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額或者因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在30萬(wàn)元以上的;

②直接導(dǎo)致商業(yè)秘密的權(quán)利人因重大經(jīng)營(yíng)困難而破產(chǎn)、倒閉的;

③造成商業(yè)秘密的權(quán)利人其他重大損失的。給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額或者因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在250萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《刑法》第二百一十九條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形。

考點(diǎn)2：侵犯商業(yè)秘密的抗辯事由

(一)自主研發(fā)

1、自主研發(fā)：開發(fā)者通過自身的投資和辛勞而開發(fā)研制出的智力成果。獨(dú)立開發(fā)者如果研制出與商業(yè)秘密相同的智力成果，屬于善意巧合。通過自行開發(fā)研制方式獲得的商業(yè)秘密，不認(rèn)定為侵犯商業(yè)秘密的行為。

2、自主研發(fā)的認(rèn)定：

①自主研發(fā)信息所形成的文件資料，如設(shè)計(jì)、草圖、研發(fā)資料以及研發(fā)人員的證人證言等;②證明自主研發(fā)成功的時(shí)間早于其接觸到商業(yè)秘密的時(shí)間。

(二)反向工程

1、反向工程：第三人以合法技術(shù)手段取得載有商業(yè)秘密的產(chǎn)品，對(duì)其進(jìn)行拆解、檢驗(yàn)、分析，從而還原出商業(yè)秘密中的技術(shù)信息。

2、反向工程的認(rèn)定

(1)作為技術(shù)還原基礎(chǔ)的產(chǎn)品或服務(wù)，是通過合法方式取得的，如從公開渠道購(gòu)買獲得的相關(guān)產(chǎn)品。

(2)從事反向工程的技術(shù)人員與商業(yè)秘密權(quán)利人之間沒有訂立禁止反向工程的合同。

(三)其他事由

1、從合法途徑取得使用權(quán)

2、因權(quán)利人自身原因而獲悉后使用

3、因公共利益限制而有權(quán)使用

中企檢測(cè)認(rèn)證網(wǎng)提供iso體系認(rèn)證機(jī)構(gòu)查詢，檢驗(yàn)檢測(cè)、認(rèn)證認(rèn)可、資質(zhì)資格、計(jì)量校準(zhǔn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)貫標(biāo)一站式行業(yè)企業(yè)服務(wù)平臺(tái)。中企檢測(cè)認(rèn)證網(wǎng)為檢測(cè)行業(yè)相關(guān)檢驗(yàn)、檢測(cè)、認(rèn)證、計(jì)量、校準(zhǔn)機(jī)構(gòu)，儀器設(shè)備、耗材、配件、試劑、標(biāo)準(zhǔn)品供應(yīng)商，法規(guī)咨詢、標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)、實(shí)驗(yàn)室軟件提供商提供包括品牌宣傳、產(chǎn)品展示、技術(shù)交流、新品推薦等全方位推廣服務(wù)。這個(gè)問題就給大家解答到這里了，如還需要了解更多專業(yè)性問題可以撥打中企檢測(cè)認(rèn)證網(wǎng)在線客服13550333441。為您提供全面檢測(cè)、認(rèn)證、商標(biāo)、專利、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、版權(quán)法律法規(guī)知識(shí)資訊，包括商標(biāo)注冊(cè)、食品檢測(cè)、第三方檢測(cè)機(jī)構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)檢測(cè)、環(huán)境檢測(cè)、管理體系認(rèn)證、服務(wù)體系認(rèn)證、產(chǎn)品認(rèn)證、版權(quán)登記、專利申請(qǐng)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、檢測(cè)法、認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)等信息，中企檢測(cè)認(rèn)證網(wǎng)為檢測(cè)認(rèn)證商標(biāo)專利從業(yè)者提供多種檢測(cè)、認(rèn)證、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、版權(quán)、商標(biāo)、專利的轉(zhuǎn)讓代理查詢法律法規(guī)，咨詢輔導(dǎo)等知識(shí)。

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