“廣場舞”商標侵權(quán)案
——深圳市南山區(qū)和言順服裝行與浙江淘寶網(wǎng)絡(luò)有限公司、北京百度網(wǎng)訊科技有限公司侵害商標權(quán)糾紛案
【判決要點】
商標法中所稱的商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。如果使用行為雖然使用了商標中的文字或圖形，但并非用其指示商品或服務(wù)的特定來源，而是對商品或服務(wù)本身進行描述，且不會造成消費者對于商品或服務(wù)來源的混淆，則是正當性使用，商標專用權(quán)人無權(quán)禁止該種使用行為。本案中，淘寶公司使用廣場舞一詞僅是為描述服裝商品特點而使用，屬于商標的描述性使用，不構(gòu)成對涉案商標的商標性使用，未侵害涉案商標的商標權(quán)。
【當事人】
上訴人(一審原告)：深圳市南山區(qū)和言順服裝行(以下簡稱和言順服裝行)
被上訴人(一審被告)：浙江淘寶網(wǎng)絡(luò)有限公司(以下簡稱淘寶公司)
被上訴人(一審被告)：北京百度網(wǎng)訊科技有限公司(以下簡稱百度公司)
第三人：深圳市廣場舞品牌管理有限公司
【案例來源】
北京知識產(chǎn)權(quán)法院(2020)京73民終131號民事判決書
【案情簡介】
和言順服裝行經(jīng)核準注冊了第9057415號“廣場舞”圖文商標，核定使用商品為第25類的T恤衫、服裝等，有效期限為2012年1月28日至2022年1月27日;并注冊了第10771698號“廣場舞”圖文商標，核定使用商品為第25類的T恤衫、服裝等，有效期限為2013年6月28日至2023年6月27日。上述涉案商標注冊后，和言順服裝行在淘寶網(wǎng)、微信公眾平臺上銷售了使用涉案商標的品牌服裝，并通過搜狐公眾平臺、搜狐網(wǎng)聲明涉案商標已注冊，對涉案商標進行宣傳。2016年6月，和言順服裝行發(fā)現(xiàn)，在百度公司運營的百度搜索引擎中輸入“廣場舞服裝”關(guān)鍵詞，搜索結(jié)果欄目中顯示大量以“廣場舞服裝”為關(guān)鍵詞進行推廣的侵權(quán)鏈接，其中首要鏈接網(wǎng)址為淘寶公司的淘寶網(wǎng)，該網(wǎng)址后顯示的“V3”圖標以及“商業(yè)推廣”字樣表明淘寶公司以“廣場舞服裝”為關(guān)鍵詞進行商業(yè)推廣，且與百度公司合作長達39個月。2016年6月15日，和言順服裝行向百度公司郵寄了《商標侵權(quán)律師函》，要求百度公司刪除為淘寶公司提供競價排名服務(wù)的商業(yè)推廣的相關(guān)鏈接，但該律師函未列明具體的侵權(quán)鏈接地址。百度公司于2016年6月17日簽收上述郵件，2016年8月12日在百度網(wǎng)中搜索“廣場舞服裝”仍有鏈接地址為淘寶網(wǎng)的商業(yè)推廣信息。
和言順服裝行認為，百度公司為淘寶公司提供關(guān)鍵詞搜索以及商業(yè)推廣競價排名服務(wù)，在獲得巨大利益的情形下未盡合理注意義務(wù);且百度公司在收到律師函明知存在侵權(quán)行為，未徹底刪除相關(guān)侵權(quán)鏈接的行為屬于惡意，導(dǎo)致和言順服裝行的合法利益持續(xù)受侵，故二被告應(yīng)承擔侵權(quán)賠償責任。綜上，向一審法院提出如下訴訟請求：1.淘寶公司、百度公司停止使用“廣場舞”作為搜索關(guān)鍵詞在百度搜索中進行推廣;2.淘寶公司、百度公司賠償和言順服裝行合理開支34000元(包括律師費30000元、公證費4000元)。
【判決觀察】
一審法院認為，和言順服裝行在第25類服裝、運動衫等商品上，注冊了第9057415號、第10771698號圖文商標，依法享有上述注冊商標的商標專用權(quán)，且商標權(quán)尚處于有效期內(nèi)，和言順有權(quán)對侵害涉案商標商標權(quán)的行為提起訴訟。
和言順服裝行根據(jù)公證取證的三條搜索鏈接結(jié)果，主張?zhí)詫毠緦?ldquo;廣場舞服裝”作為關(guān)鍵詞在百度網(wǎng)中進行商業(yè)推廣，是在與涉案商標核定使用商品相同的商品中使用與涉案商標近似的標識，侵害了和言順服裝行的商標專用權(quán)。
針對和言順服裝行舉證的鏈接一，淘寶公司認可是將廣場舞服裝作為搜索關(guān)鍵詞進行商業(yè)推廣的結(jié)果，但搜索結(jié)果鏈接介紹中并未出現(xiàn)“廣場舞服裝”字樣，故沒有對涉案商標的商標性使用行為，故對于與鏈接一相關(guān)的侵害商標權(quán)的主張，法院不予支持。針對和言順服裝行舉證的鏈接二，由于該鏈接后未顯示商業(yè)推廣字樣，僅標注了V3字樣，淘寶公司、百度公司對于該條鏈接是商業(yè)推廣鏈接均不認可，故對于與鏈接二相關(guān)的侵害商標權(quán)的主張，法院亦不予支持。
針對和言順服裝行舉證的鏈接三，淘寶公司認可是將廣場舞服裝作為搜索關(guān)鍵詞進行商業(yè)推廣的結(jié)果，且鏈接介紹中有“廣場舞”字樣，故法院對于和言順服裝行侵害商標權(quán)的主張進行具體分析。在分析和言順服裝行的上述主張是否成立時，需要首先判斷本案中淘寶公司使用“廣場舞”一詞是否構(gòu)成商標性使用，在滿足這一前提條件下，再繼續(xù)判斷被訴行為是否為侵害商標權(quán)的行為。商標法中所稱的商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。如果使用行為雖然使用了商標中的文字或圖形，但并非用其指示商品或服務(wù)的特定來源，而是對商品或服務(wù)本身進行描述，且不會造成消費者對于商品或服務(wù)來源的混淆，則是正當性使用，商標專用權(quán)人無權(quán)禁止該種使用行為。
本案中，判斷淘寶公司的使用行為是否構(gòu)成商標性使用，考慮到以下因素：第一，淘寶公司使用的“廣場舞”三字是否發(fā)揮了識別商品來源的作用。本案中，涉案商標的具體使用場景為“廣場舞服裝新款套裝-淘寶童裝，淘尖貨，精品限量!”。根據(jù)淘寶公司、百度公司提交的證據(jù)，可以確認廣場舞一詞作為一種以健身為目的的在廣場中進行的舞蹈的名稱，被社會公眾普遍接受和認可;結(jié)合上述使用場景，可以確認淘寶公司使用廣場舞一詞目的是為了描述商品是跳廣場舞所穿的服裝，故廣場舞一詞并未發(fā)揮識別商品來源的作用，僅是為描述衣服特點而使用。第二，淘寶公司的使用方式是否容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆。本案中，涉案商標作為一個圖文商標，現(xiàn)無證據(jù)顯示由于和言順服裝行的使用使得涉案商標具有區(qū)別于廣場舞一詞通用含義的較高知名度和顯著性。故當消費者在百度搜索中搜索“廣場舞服裝”和看到淘寶公司的推廣鏈接時，對于廣場舞服裝的理解較大可能性是跳廣場舞的服裝，而非廣場舞品牌的服裝，不會使消費者產(chǎn)生該條鏈接所指向的商品是涉案商標品牌的商品的認知，即不會產(chǎn)生消費者的混淆和誤認。綜上，淘寶公司將“廣場舞服裝”作為搜索關(guān)鍵詞進行商業(yè)推廣的行為，并不構(gòu)成對涉案商標的商標性使用，僅是描述商品特點的描述性使用，雖然使用了廣場舞一詞，但并未侵害涉案商標的商標權(quán)。對于和言順服裝行認為被訴行為侵害其商標權(quán)的主張，缺乏事實和法律依據(jù)，不予支持。
關(guān)于和言順公司認為被訴侵害商標權(quán)的行為亦同時構(gòu)成不正當競爭的主張，由于淘寶公司使用廣場舞一詞是為描述商品特點而使用，不會造成相關(guān)公眾的混淆和誤認，也并無證據(jù)顯示淘寶公司有攀附涉案商標及商品的主觀惡意，故和言順服裝行關(guān)于不正當競爭的主張，亦缺乏事實和法律依據(jù)，法院不予支持。和言順服裝行認為百度公司存在幫助侵權(quán)行為的主張亦不能成立。
據(jù)此，一審法院判決：駁回深圳市南山區(qū)和言順服裝行的全部訴訟請求。
和言順服裝行不服一審判決，上訴到北京知識產(chǎn)權(quán)法院。
經(jīng)二審法院查詢，第9057415號“廣場舞”商標及第10771698號“廣場舞”商標于2019年12月20日由和言順服裝行轉(zhuǎn)至深圳市廣場舞品牌管理有限公司名下，二審法院依法追加深圳市廣場舞品牌管理有限公司為本案第三人。
二審的爭議焦點為：一、淘寶公司是否侵犯了和言順服裝行的注冊商標專用權(quán)以及是否構(gòu)成不正當競爭;二、百度公司是否存在幫助侵權(quán)行為。
未經(jīng)商標注冊人許可，在同一種商品或服務(wù)上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品或服務(wù)上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導(dǎo)致混淆的，屬于侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。本案中，和言順服裝行系第9057415號、第10771698號“廣場舞”圖文商標的注冊商標專用權(quán)人，依法對涉案商標享有專用權(quán)，在該商標注冊有效期限內(nèi)依法享有專有使用權(quán)，他人未經(jīng)許可不得在同類商品或服務(wù)上擅自使用與該商標相同或近似的標識。商標的描述性使用是指商標的內(nèi)容或含義描述了該商標指定使用商品的內(nèi)容，或者該商品的成分、性質(zhì)、用途、功能、特點、質(zhì)量、重量、數(shù)量或其他特點。商標合理使用應(yīng)當具備以下構(gòu)成要件：(一)使用出于善意;(二)不是作為商標使用;(三)使用只是為了說明或者描述自己的商品或者服務(wù);(四)使用不會造成相關(guān)公眾的混淆、誤認。本案中，淘寶公司使用廣場舞一詞僅是為描述服裝商品特點而使用，屬于商標的描述性使用，不構(gòu)成對涉案商標的商標性使用，不會造成相關(guān)公眾的混淆誤認，且在案證據(jù)無法證明淘寶公司在使用廣場舞一詞時具有主觀惡意。因此，淘寶公司未侵犯和言順服裝行的注冊商標專用權(quán)，其行為也未構(gòu)成不正當競爭，百度公司亦不存在幫助侵權(quán)行為。
綜上所述，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。
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