何謂“專利運(yùn)營”？
從一般概念而言，專利運(yùn)營是指“專利資產(chǎn)”的運(yùn)營。狹義而言，可以是指與專利資產(chǎn)的管理、評估、許可、轉(zhuǎn)讓、侵權(quán)訴訟、作價(jià)投資、質(zhì)押融資等相關(guān)的一系列活動。廣義而言，一切圍繞專利資產(chǎn)的產(chǎn)生、實(shí)施和管理的全過程均可視為專利運(yùn)營。
從法律角度看待專利運(yùn)營
相對于企業(yè)的土地、廠房、機(jī)器、設(shè)備、原材料、零組件和產(chǎn)品等有形資產(chǎn)而言，專利通常被認(rèn)為是一種無形資產(chǎn)。那么，從專利的法律屬性而言，其是否符合通常意義上的資產(chǎn)定義呢?
根據(jù)會計(jì)學(xué)的定義，資產(chǎn)是企業(yè)過去的交易或事項(xiàng)形成的、由企業(yè)擁有或控制的、預(yù)期會給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益的資源。這種定義突出了以下特點(diǎn)：
資產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)屬性：即能夠?yàn)槠髽I(yè)提供未來經(jīng)濟(jì)利益，這也是資產(chǎn)的本質(zhì)所在。也就是說，不管是有形的還是無形的，要成為資產(chǎn)，必須具備能產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益的能力。
資產(chǎn)的法律屬性：即必須是為企業(yè)所控制，也就是說，資產(chǎn)所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)利益能可靠地流入本企業(yè)，為本企業(yè)提供服務(wù)能力，而不論企業(yè)是否對它擁有所有權(quán)。
根據(jù)上述定義，再來看看專利權(quán)的本質(zhì)，專利權(quán)本質(zhì)上是一種排他權(quán)，即專利權(quán)人阻卻他人使用自有技術(shù)的一種權(quán)利。這種權(quán)利是否是一種資產(chǎn)呢?
首先，專利權(quán)的權(quán)利主體具有不確定性和復(fù)雜性。企業(yè)雖然可以通過申請專利來獲得一項(xiàng)專利權(quán)，但是并不等于這項(xiàng)權(quán)利就完全屬于企業(yè)擁有或控制。例如，他人可能通過權(quán)屬糾紛主張專利權(quán)并非由申請人所享有，即使最終確定專利權(quán)屬于申請人，如果這是一項(xiàng)在他人技術(shù)上改進(jìn)獲得的專利，那么專利權(quán)人同樣不具有自由使用或支配的權(quán)利。因此，專利權(quán)很多時(shí)候并不具有資產(chǎn)的法律屬性所要求的由企業(yè)擁有或控制的可靠性。
其次，專利權(quán)本身的獲利能力也存在極大的不確定性、變化性和風(fēng)險(xiǎn)性。面對一件純粹的專利權(quán)客體，我們很難預(yù)期它是否能夠?yàn)槠髽I(yè)提供未來經(jīng)濟(jì)利益。即使認(rèn)為基于專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓或許可所獲得的對價(jià)可以被視為經(jīng)濟(jì)利益，由于這種轉(zhuǎn)讓或許可的發(fā)生往往是基于復(fù)雜的市場和競爭環(huán)境出現(xiàn)的，所以具有很大的不確定性。并且，在專利權(quán)能夠轉(zhuǎn)讓或許可的情況下，專利權(quán)本身還面臨著隨時(shí)被第三方無效或縮限范圍的潛在風(fēng)險(xiǎn)。另外，與專利權(quán)所對應(yīng)經(jīng)濟(jì)價(jià)值更是難以評估和量化。因此，專利權(quán)與資產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)屬性似乎也并不十分匹配。
總之，筆者認(rèn)為，從專利權(quán)的法律屬性而言，純粹的專利權(quán)并不等于企業(yè)的資產(chǎn)，而僅僅是企業(yè)的一種權(quán)利。企業(yè)申請和獲得專利數(shù)量的積累并不等同于企業(yè)無形資產(chǎn)的積累，而僅僅是一種資產(chǎn)可能性的積累。只有在特定的情況下，當(dāng)企業(yè)所積累的專利中的一部分具備了資產(chǎn)化的條件(排除權(quán)利瑕疵而相對可靠&在市場競爭條件下具備相對確定的獲利預(yù)期)之后，其才能夠被視為資產(chǎn)，進(jìn)而具備進(jìn)行運(yùn)營的基礎(chǔ)條件。
從市場角度看待專利運(yùn)營
近幾年間，專利運(yùn)營一詞變得越來越熱，業(yè)界無不在“等風(fēng)來”的期盼中懷揣著對專利運(yùn)營的各種想象和期待。然而，迄今為止，對于中國的絕大多數(shù)企業(yè)而言，依靠專利所帶來的“財(cái)務(wù)收益”金額是微乎其微的。對于除了NPE之外的大多數(shù)運(yùn)營實(shí)體而言，專利的營收相比于研發(fā)投入、付出的專利許可費(fèi)、損害賠償費(fèi)和律師費(fèi)等總是甚為難堪，產(chǎn)學(xué)研各界每年也僅能以“專利數(shù)量”的簡單指標(biāo)來做評價(jià)和比較。
那么，企業(yè)申請和獲取專利的價(jià)值究竟何在?專利運(yùn)營的概念與模式是否可通過創(chuàng)新而獲得突破?
企業(yè)是以獲取利潤為直接目的的，對于理性企業(yè)而言，不會從事更不會重視僅投入而無明顯收益的事情。有意思的是，專利本身在其幾乎沒有績效收益甚至對企業(yè)而言是很大的負(fù)債的情況下，卻越來越受到企業(yè)的重視。這是因?yàn)?，專利雖然在普遍意義上被認(rèn)為是一種無形資產(chǎn)，但其價(jià)值卻不能僅以資產(chǎn)的收益屬性來衡量，專利在市場實(shí)踐中所發(fā)揮的作用更多的是：
增加公司的市場評估值，吸引投資;
構(gòu)建技術(shù)壁壘，增強(qiáng)與競爭對手的抗衡能力;
獲取話語權(quán)，增強(qiáng)技術(shù)合作中的影響力;
自我防御，在專利訴訟中增加談判和解的籌碼;
進(jìn)行宣傳包裝，提升產(chǎn)品形象;
獲取政府相關(guān)資助;
在稅收和融資等方面獲得實(shí)惠等。
換而言之，專利對于企業(yè)的價(jià)值和意義更多的是體現(xiàn)在助力于商業(yè)競爭的方面。
從這個(gè)意義上出發(fā)，提到專利運(yùn)營時(shí)，或許我們不應(yīng)當(dāng)再陷于專利價(jià)值評估、專利資產(chǎn)折現(xiàn)率、專利風(fēng)險(xiǎn)報(bào)酬率以及投資回報(bào)率等一系列復(fù)雜的分析模型和理論之中，回歸于直觀清晰的市場競爭層面，一切可依托于專利提升企業(yè)商業(yè)競爭力的行為皆可被視為專利運(yùn)營。
那么，專利運(yùn)營的模式也將更為廣泛和多元化。
目前，中國的大多數(shù)企業(yè)申請專利是出于防御的目的，對于進(jìn)攻相對保守，在專利數(shù)量儲備的基礎(chǔ)上，企業(yè)可以申報(bào)高新技術(shù)企業(yè)借以獲得政策方面的優(yōu)惠，同時(shí)在市場宣傳、談判、合作中專利均能夠發(fā)揮不可忽視的作用。
隨著國家政府對知識產(chǎn)權(quán)的重視和保護(hù)力度的加強(qiáng)，會有越來越多的企業(yè)在專利糾紛的訴與被訴中進(jìn)行利益博弈與抗衡，關(guān)于專利的稅籌、質(zhì)押、融資等也已初見嘗試。未來，專利運(yùn)營的玩法一定會越來越多，但無論怎樣玩，必須與企業(yè)的商業(yè)模式緊密結(jié)合，必須以提升企業(yè)的競爭優(yōu)勢為核心目的。
淺析專利運(yùn)營基礎(chǔ)要素
以下嘗試初步探討專利運(yùn)營的幾大基礎(chǔ)要素：
高質(zhì)量專利
專利數(shù)量的積累也許在一定時(shí)期對于企業(yè)的宣傳、獲取政策實(shí)惠等方面有一定的作用，但在轉(zhuǎn)向高端專利運(yùn)營的過程中，經(jīng)得起挑戰(zhàn)的高質(zhì)量的專利才是運(yùn)營的基石。高質(zhì)量專利與后續(xù)的一系列運(yùn)營行為的關(guān)系仿佛“1”和“0”的關(guān)系，高質(zhì)量的專利是最前面的“1”，只有1存在，后面的0才有意義，否則一切終會落空。
高質(zhì)量專利需要由企業(yè)技術(shù)研發(fā)人員、代理人和企業(yè)IPr三者鼎力合作打造出來，其中包含三個(gè)主要因素：
專利的技術(shù)含量(主要取決于研發(fā)人員的工作)
高質(zhì)量的撰寫和中間文件的論證過程(主要取決于代理人的工作)
專利的布局、組合、申請策略(主要取決于企業(yè)IPr的工作)
只有企業(yè)真正積累了一定數(shù)量的高質(zhì)量專利之后，才有可能進(jìn)行更高層面的專利運(yùn)營。
專業(yè)人才
專利從業(yè)者往往以審查員、代理人和企業(yè)IPr三者做界定，這種職業(yè)界定極大的限制了專利從業(yè)人員的格局、使命和態(tài)度，也限制了專利業(yè)務(wù)的范圍和運(yùn)營發(fā)展。在這種情況下，企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)理人必須具備更高的格局和視野，突破專業(yè)限制，提升對專利運(yùn)營的認(rèn)知與決心，進(jìn)而影響公司的管理者和團(tuán)隊(duì)成員改變觀念，嘗試創(chuàng)新。
同時(shí)，我們期待優(yōu)秀的專利運(yùn)營組織的出現(xiàn)和成長，這個(gè)組織需要在商業(yè)、管理以及知識產(chǎn)權(quán)方面均具有較高的專業(yè)程度，能夠洞悉市場機(jī)會、熟悉市場規(guī)則，且具有高超的策略制定與商業(yè)談判技巧等等。在國外，已經(jīng)有一些這種類型的專業(yè)服務(wù)組織為企業(yè)的專利運(yùn)營提供全套服務(wù)。在國內(nèi)，相信很快也會有這樣能夠整合各方面優(yōu)勢資源的專業(yè)團(tuán)隊(duì)出現(xiàn)，打通技術(shù)、市場、知識產(chǎn)權(quán)之間的流通路徑。
市場需求
專利運(yùn)營所對接的市場需求一定是多元化的，這種需求隱藏于公司的發(fā)展進(jìn)程、市場環(huán)境、競爭態(tài)勢、利益糾葛之中，某些需求是顯形的，某些需求則是隱性的，需要依靠專業(yè)組織的分析來識別和鎖定需求。這些需求大致可分為三類：
競爭策略性需求：企業(yè)需要依托于專利的運(yùn)用來實(shí)現(xiàn)抵制競爭對手、牽制產(chǎn)業(yè)上下游的目的;
風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對策略性需求：企業(yè)需要在供應(yīng)鏈、研發(fā)、生產(chǎn)、銷售等環(huán)節(jié)出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，依托專利的運(yùn)用來化解或降低風(fēng)險(xiǎn);
專利資產(chǎn)的經(jīng)營與管理需求：企業(yè)需要對專利資產(chǎn)進(jìn)行定期評估、作價(jià)、交易等，以活化資產(chǎn)收益。
運(yùn)營模式
針對不同需求，專利運(yùn)營的模式也必然不同，應(yīng)針對不同公司的商業(yè)模式、不同訴求下的商業(yè)背景設(shè)定具體的策略和運(yùn)營計(jì)劃。一個(gè)需求的鎖定到解決，可能跨度比較長的流程，需要整合協(xié)調(diào)不同的資源，包括代理所、律所、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、媒體等等。一個(gè)可落地的運(yùn)營計(jì)劃則需要明確各個(gè)模塊、分支，分工到具體人員負(fù)責(zé)，并由富有經(jīng)驗(yàn)的管理者統(tǒng)籌把控，才能實(shí)現(xiàn)運(yùn)營的最終目標(biāo)。
國外一些專利運(yùn)營公司的模式可做借鑒與參考，而適合中國本土的專利運(yùn)營模式仍在探索與醞釀之中。未來，可以期待在案例的迭代中求同存異，逐步發(fā)展出適合于中國公司和市場環(huán)境的運(yùn)營之道。
總之，專利運(yùn)營應(yīng)突破法律化的視角，更多的以市場的角度看待和討論專利運(yùn)營，才有合理性與可行性。
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